重磅法律尽职调查常见问题公务员股东学习材料

监事、高级管理人员具有约束力。 《公司法》第七十二条规定：

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 （3） 面临的风险 在[目标公司]设立未满[三]年的情况下，[A公司]从[B公司]受让[目标公司]股权的行为，明显与公司章程的有关规定相冲突。[目标公司]的其他股东可能以此为由，主张股权转让行为无效。[目标公司]的股权结构因此存在潜在争议。 （4） 解决方案 [A公司]和/或[目标公司]应尽快与其他股东沟通，修改有关公司章程，或者取得该等股东对转股结果无异议的书面确认文件。 （5） 相关案例 (略)。 （6） 审阅说明 此项问题可通过审阅公司章程、转股协议、股东会决议等相关法律文件获悉。 （7） 特别提示 除时间限制外，公司章程中还可能从受让主体资格等方面对股权转让做出限制，承办律师如发现该等限制的，应首先在尽职调查报告中列出。如发现相关风险的，亦应给予提示。 2.6 支付给个人的转股价款溢价部分未予代扣代缴所得税 （1） 基本事实 [目标公司]目前持有[A公司]的80%的股权，对应的出资额为人民币[80]万元。[目标公司]对[A公司]的股东权益系通过以下方式取得： []年[]月[]日，[目标公司] (作为受让方)与[A公司]原股东[自然人B](作为转让方)签订了《股权转让协议》，约定转让方将其持有的[A公司]的[80]%的股权(对应的出资额为人民币[80]万元)转让给受让方，转让对价按照[A公司]转让前一年度的审计值为基础计算，为人民币[200]万元。

根据[目标公司]提供的说明，该等股权转让对价已经全额如数支付给自然人B。[目标公司]并未就此办理扣缴个人所得税的登记，且并未扣缴任何个人所得税款项。

（2） 相关法规

《中华人民共和国个人所得税法》(全国人大于1980年9月10日通过， 1993年10月31日第一次修正，1999年8月30日第二

次修正，2005年10月27日第三次修正，2007年6月29日第四次修正，2007年12月29日第五次修正，下称“《个人所得税法》”)第二条规定：

下列各项个人所得，应纳个人所得税：……九、财产转让所得；…… 《个人所得税法》第三条第五款规定：

特许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得，偶然所得和其他所得，适用比例税率，税率为百分之二十。

《个人所得税法》第六条规定：

应纳税所得额的计算：……五、财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。…… 《个人所得税法》第八条规定： 个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。个人所得超过国务院规定数额的，在两处以上取得工资、薪金所得或者没有扣缴义务人的，以及具有国务院规定的其他情形的，纳税义务人应当按照国家规定办理纳税申报。扣缴义务人应当按照国家规定办理全员全额扣缴申报。 《税务登记管理办法》(国家税务总局于2003年12月1日起颁布，2004年2月1日起施行，国家税务总局令第7号，下称“《税务登记管理办法》”)第十七条规定： 已办理税务登记的扣缴义务人应当自扣缴义务发生之日起30日内，向税务登记地税务机关申报办理扣缴税款登记。税务机关在其税务登记证件上登记扣缴税款事项，税务机关不再发给扣缴税款登记证件。 根据税收法律、行政法规的规定可不办理税务登记的扣缴义务人，应当自扣缴义务发生之日起30日内，向机构所在地税务机关申报办理扣缴税款登记。税务机关核发扣缴税款登记证件。 《税务登记管理办法》第四十二条规定： 纳税人未按照规定期限申报办理税务登记、变更或者注销登记的，税务机关应当自发现之日起３日内责令其限期改正，并依照《税收征管法》第六十条第一款的规定处罚。 《中华人民共和国税收征收管理法》(全国人大于1992年9月4日颁布，1995年2月28日修正，2001年4月28日修订，2001年5月1日起施行，下称“《税收征收管理法》”)第六十一条第一款规定：

扣缴义务人未按照规定设置、保管代扣代缴、代收代缴税款帐簿或者保管代扣代缴、代收代缴税款记帐凭证及有关资料的，由税务机关责令限期改正，可以处二千元以下的罚款；情节严重的，处二千元以上五千元以下的罚款。

《税收征收管理法》第六十九条规定：

扣缴义务人应扣未扣、应收而不收税款的，由税务机关向纳税人追缴税款，对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。

（3） 面临的风险

根据上述法规，自然人B就其转让A公司股权的转让价款，应当缴纳个人所得税。[目标公司]作为转让价款的支付方，负有申报办理扣缴税款登记的义务及代扣代缴个人所得税的义务。

[目标公司]因未能及时办理代扣代缴登记，可能被主管税务机关责令其限期改正，并可能被处以二千元以下的罚款；如被主管税务机关认定为情节严重的，[目标公司]可能被处以二千元以上五千元以下的罚款。

[目标公司]因代扣代缴个人所得税，可能被主管税务机关处以应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。

（4） 解决方案

[目标公司]应及时和主管税务集团及自然人B取得沟通协商，确定解决方案。 （5） 相关案例 (略)。 （6） 审阅说明 此项问题可通过审阅转股协议、转股价款支付凭证及代扣代收税款凭证等文件获悉。 2.7 转股未办理工商变更登记 （1） 基本事实 [目标公司]的现有股东[A公司]于[]年[]月[]日和[目标公司]的原股东[B公司]签订了[《股权转让协议》](下称“《转股协议》”)，该协议约定[A公司] 购买[B公司] 持有的[目标公司]的[]%的股权(下称“被转让股权”)，转让价款为[]元。该协议自签字之日起生效。 根据[目标公司]提供的说明，上述股权转让协议项下的转让价款已经支付，但尚未办理工商变更登记。 （2） 相关法规 《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第一次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”第三十三条规定： 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 《公司登记管理条例》(国务院于1994年6月24日发布，2005年12月18日修订，下称“《公司登记管理条例》”)第三十五条规定：

有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。

《公司登记管理办法》第七十三条规定：

公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。

（3） 面临的风险

[目标公司]系根据中国法律设立并存续的有限责任公司，转让其股权的行为应符合上述法律规范。对股东变更情况依法进行登记，是[目标公司]的法定义务。

[目标公司]因未能及时履行登记义务，可能面临的风险包括： A. 如[目标公司]的原股东[B公司]将被转让股权转让给第三方并办理了变更登记的，或者以被转让股权设立质押担保并办理了变更登记的，有关利害关系人可以以登记为由对抗[目标公司]的现有股东[A公司]。[目标公司]的股东权益存在潜在纠纷风险。 B. 因[目标公司]未能及时办理股东变更登记，可能被有关公司登记管理机关责令限期登记，如逾期不登记的，[目标公司]可能被处以1万元以上10万元以下的罚款。

（4） 解决方案 [目标公司]应尽快就股东变更情况办理工商登记手续。 （5） 相关案例 苏州海陆重工股份有限公司(002255)。 （6） 审阅说明 此事项可通过审阅转股协议、股东会决议、公司章程及其它工商登记文件获悉。 2.8 35.? ? ? ? 转股后各方未适当签署公司章程? ? ? ? 44 2.9 36.? ? ? ? 股东之间的特殊约定对拟议交易存在影响? ? ? ? 45 2.10 股权转让协议约定的转股生效条件未能满足 （1） 基本事实(以股东借款未偿还为例) [A公司](作为受让方)于[]年[]月[]日与[B公司](作为转让方)签订了[《转股协议》](下称“转股协议”)。转股协议约定：转让方将其持有的[目标公司]的[]%的股权(对应的出资额为人民币[]万元)转让给受让方；除需支付转股价款外，受让方还需替[目标公司]偿还其所欠转让方的款项本息合计[]元。转让方收到所还款项是转股生效的前提条件。 （2） 相关法规 《中华人民共和国合同法》(全国人大于1999年3月15日通过，1999年10月1日起施行，下称“《合同法》：)第四十五条规定： 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 （3） 面临的风险 因[A公司]尚未按照转股协议的约定代[目标公司]支付其所欠原股东的款项，因此转股协议约定的转股条件尚未满足。[A公司]能否取得[目标公司]股权尚处于不确定的状态。[目标公司]的股权结构仍存在潜在纠纷。

（4） 解决方案

[目标公司]应促使[A公司]如约履行转股协议。

（5） 相关案例

(略)。

（6） 审阅说明

此事项可通过审阅转股协议、股东会决议等相关文件获悉。

（7） 特别提示

除股东借款外，转股协议约定的生效条件通常还包括转让方/受让方的股东大会/股东会批准、以签字/盖章为准生效等等。承办律师应逐一列明转股协议的生效条件，并核对其是否已经成就。如发现存在尚未成就的生效条件的，应提示相关风险。

2.11 股权转让未签发出资证明书

（1） 基本事实

[目标公司]为一家设立于[]年[]月[]日依法设立的有限责任公司。 [目标公司]的股东[A公司]于[]年[]月[]日与[B公司]签订[转股协议（下称[转股协议]）]，约定将其持有的[目标公司]的[]%的股权(对应的出资额为人民币[]元)转让给[B公司]，该协议自签署之日起生效。 根据[目标公司]提供的说明，该公司尚未就上述股权转让向新股东签发出资证明书。 （2） 相关法规 《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第一次修订，2006年1月1日起施行，下称“《公司法》”第七十四条规定： 依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 （3） 面临的风险 根据上述法规，[目标公司]在股权转让后向新股东签发出资证明书，是[目标公司]的法定义务。 [目标公司]因未能及时履行上述法定义务，可能面临公司股东和[目标公司]之间的潜在纠纷。 （4） 解决方案 [目标公司]应尽快履行法定义务，向新股东签发出资证明书。 （5） 相关案例 (略)。 （6） 审阅说明 此事项可通过审阅转股协议、出资证明书等相关获悉。 2.12 有限责任公司未按照转股结果修改公司章程/股东名册? （1） 基本事实

[目标公司]为一家设立于[]年[]月[]日依法设立的有限责任公司。 [目标公司]的现有股东[股东名称](作为受让方)于[]年[]月[]日与[原股东名称](作为转让方)签订了[《转股协议》](下称“转股协议”)。根据该转股协议，目标公司的股权结构变更为[]。

[目标公司]并未根据上述股权转让的结果相应修改[公司章程/股东名册]中有关股东及其出资额的记载。

（2） 相关法规

《中华人民共和国公司法》(全国人大常委会于1993年12月29日通过， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第