股权投资基金的投资

例题 5-23 】根据保护性条款，目标企业在执行某些（

）的行为或交易前，应

获得投资人的同意。

I?损害投资人利益

川.保护投资人利益

n.对投资人利益有重大影响 IA.、

in nB.、川

D.、、川

inc.、川 【答案】 A

【解析】保护性条款是为保护股权投资基金利益而进行的安排， 根据该条款，目标企业 在 执行某些可能损害投资人利益或对投资人利益有重大影响的行为或交易前， 人 的同意。

应事先获得投资

【例题 5-24】竞业禁止条款要求目标公司通过保密协议或其他方式，确保其董事、高 管和 其他关键员工不得（ ）。

I.兼职与本公司业务有竞争的职位

n.在离职后一段时期内加入与本公司有竞争关系的公司

川.离职后终身不得从事同类职业 A.、

in nB.I、川

c.、川 【答案】 A

D.、、川

in【解析】竞业禁止条款是指在投资协议中， 股权投资基金为了确保公司的良好发展和利 益，

要求目标公司通过保密协议或其他方式， 确保其董事、高管和其他关键员工不得兼职与本公 司 业务有竞争的职位，同时不得在离职后一段时期内加入与本公司有竞争关系的公司。

【例题 5-25 】优先认购权是指目标企业发行新股或者可转换债券时，作为老股东的股 权投 资人可以（ ）。

A. 按照比例直接获得新股的权利

B. 按照比例优先于新进投资人进行认购的权利 C. 始终优先于新进投资人进行认购的权利

D. 转让一部分股份的权利 【答案】 B

【解析】 优先认购权是指目标企业发行新股或者可转换债券时， 作为老股东的股权投资 人 可以按照比例优先于新进投资人进行认购的权利。

【例题 5-26 】优先购买权是指目标企业 （ ），作为老股东的股权投资人在同等条 件 下有优先购买权。

A其他股东对外出售股权时

B.发行新股时

C.发行可转换债券时 【答案】 A

D.发生回购时

【解析】 优先购买权是指目标企业的其他股东对外出售股权时， 作为老股东的股权投资 人 在同等条件下有优先购买权。

【例题 5-27】在排他期限内，目标企业（ 中不

得再与其他投资机构进行接触。

）在与股权投资基金进行谈判的过程

I.现任股东及其董事

川?财务顾问、经纪人

n.雇员

c.、川 【答案】 D

nD.、、川

in【解析】在排他期限内，目标企业现任股东及其董事、雇员、财务顾问、经纪人在与股 权 投资基金进行谈判的过程中不得再与其他投资机构进行接触，

【例题 5-28 】保密条款有利于保护（ ）的利益。 B.目标公司

A.投资方

c.投资方及目标公司双方 【答案】 c

D.第三方

解析】保密条款有利于保护投资方及目标公司双方的利益。 的类型★

22 .跨境私募股权投资

跨境股权投资包括境外的股权投资基金面向境内目标公司的投资， 以及境内的股权投资 基 金面向境外目标公司的投资。

境外股权投资基金面向境内企业的投资，是指注册于境外的股权投资基金，采取新设、 资或收购等方式，投资于境内企业。

境内股权投资基金面向境外企业的投资，是指注册于境内的股权投资基金，采取新设、 资或收购等方式，投资于境外企业。

23.跨境私募股权投资的法律依据、审批流程、架构设计★

（1）法律依据 境外股权投资基金采用外商直接投资方式投资于境内企业的，应遵守我国《外资企业 法》、

中外合作经营企业法》 、《中外合资经营企业法》 以及《公司法》、《证券法》等法律的规定，

其投资企业所在的行业应满足 《政府核准的投资项目目录》 的要求， 如构成对境内企业的并 购 行为，应遵守《关于外国投资者并购境内企业的规定》 ；如果目标企业为境内上市公司，还 应遵 守《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的规定。 此外，投资过程中涉及的外汇业务 应

遵循国家关于外汇管理的法律法规规定。 境内股权投资基金投资于境外企业， 应遵循商务部颁布的 《境外投资管

理办法》 以及国 家

发展改革委颁布的《境外投资项目核准和备案管理办法》 。

（2）审批流程 ①境外股权投资基金向境内目标公司投资的审批流程 境外股权投资基金向境内目标公司直接投资必须获得特定审批机关的批准， 主要包括商 务

部、国家发展改革委以及外汇局， 如果境内目标企业的主体资格特殊， 还可能涉及国家相关 主 管部门。

审批的一般流程是， 首先按相关规定获得审批机关批准， 然后向工商登记管理机关办理 设 立登记或变更登记。

②境内股权投资基金向境外目标公司投资的审批流程 一般而言， 中国企业进行境外投资必须获得特定审批机关的批准， 这里的审批机关主要 是

指发展改革部门和商务部门。 如果中国企业的主体资格特殊， 还可能涉及其他政府主管部门。 我国对企业境外投

资区分不同情况， 实行核准或备案管理。 其中， 涉及敏感国家和地区 或敏感行业或投资金额较大的，实行核准管理；对一般境外投资，实行备案管理。 在审批流程方面， 企业应首先拿到发展改革部门的核准或备案文件。 如企业在投资项目 的

过程中涉及通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、

控 制权、 经营管理权等行为， 企业还需要向商务部门申请核准或备案， 并获得“企业境外投资 证

书”。在获得发展改革、商务部门的核准或备案文件后， 再向外汇管理部门申请外汇登记证。 最 后，在指定银行办理资金汇出手续。

（ 3）架构设计 跨境股权投资可以采取直接投资的架构。跨境直接投资，是指投资者（自然人或法人） 跨 越国境进行投资，采取新设、增资或收购等方式，直接获取或控制境外企业的股权或资产， 以

获得利润或达到其他战略目标的投资活动。跨境直接投资包括外国直接投资（ 直接

投资（ODI）两种具体形式，前者指境外投资者对我国境内企业的直接投资，后者指我国境 内投

资者对境外企业的直接投资。 有些情况下，基于降低税负或规避监管等方面的考虑， 跨境股 权 投资也可以采取直接投资以外的其他架构设计。 其中，股权投资基金行业使用较多的一种架 构， 是由投融资双方在境外设立特殊目的公司

（SPV，境外股权投资基金投资于该特殊目的公司，

FDI）和对外

再由该特殊目的公司以外国直接投资方式投资于境内企业。 如果目标企业所从事的行业属于 特 殊行业，有时还会采用可变利益实体（ 律框

架下， VIE 架构的合法性仍存在一定的疑问。

VIE）的投资架构。需要指出的是，在我国当前的法

【例题 5-29 】跨境股权投资包括（ ）。

I ?境外的股权投资基金面向境内目标公司的投资 n.境内的股权投资基金面向境外目标公司的投资

川.境内的外币股权投资基金面向境内目标公司的投资 A.、

in B.I、川

c.n、川 【答案】 A

D.、、川

in【解析】跨境股权投资包括境外的股权投资基金面向境内目标公司的投资, 股权投资基金面向以及境内的 境外目标公司的投资。