知产陈丽苹串讲（根据司考讲义和课本整理）
考试题型：单选15个、多选10个、一道法条分析（新旧法对比，商标法可能性较大）、两道案例（著作权法和专利法各一个）、两道论述题。从题型来看，主要考查对知识的理解和运用。
第一编 总论
一．知识产权的概念和范围 （一）学理概念
知识产权是指在科学、技术、文化、艺术、工商等领域内，智力创造成果的完成人、所有人或工商业经营活动中工商标志所有人依法享有的专有权利。 （二）范围 （知识产权的法律确认性）
国际公约：《Trips协议》、《巴黎公约》等的规定
国内法：《民法通则》、《著作权法》、《专利法》和《商标法》的规定 知识产权主要包括著作权、专利权和商标权，此为世界各国知识产权保护的范围。 二．知识产权的属性与特征 （一）属性
1.无形性：知识产权不占据空间，无论以何种形式表现出来，其本身作为一种知识形态的劳动产品都是无形的。
*2.民事权利性：知识产权反映知识产品创造者的人格和财产利益，属于民事权利范畴。 3.法定性：知识产权的种类、内容均由法律直接规定，当事人不得自由创立；知识产权的取得要经过专门的法律直接确认，且大多经过一定手续。
*4.人身权与财产权的融合性：并不意味着任何类型的知识产权均由人身权和财产权两部分组成，而是指在知识产权中人身权和财产权具有融合性，如著作权中人身权和财产权高度融合，专利权中人身权仅体现为发明人对其发明享有的署名权，商标权则通常仅为财产权。 5.社会性和人权属性 （二）*特征
1.专有性：知识产权转为权利人所享有，非经法律特别规定或权利人同意，任何人都不得占有、使用和处分。
专有性表现：（1）权利人依法可以独占其知识产权；（2）知识产权的使用必须置于知识产权人的直接控制下，任何人未经其许可或法律特殊规定不得行使其知识产权；（3）一项
知识产品只能赋予一个专有权，不能同时具备两个或两个以上的专有权；（4）每一项知识产权只能授予一次专有权。
2.地域性：根据一国或地区法律取得的知识产权原则上只在该国或地区范围内发上法律效力，而不能当然地延及其他国家或地区。
3.时间性：知识产权只在法定的期限内受法律保护，权利人享有的专有权利有时间限制，专有权保护期限届满后相关知识产品进入公有领域，成为社会共同财富供人们自由使用。 4.法律确认性：（部分）知识产权具有通过法定程序严格审查确认客体及其范围，进行保护的属性。
三．知识产权的侵害与法律救济 （一）知识产权侵权行为及其界定 侵权行为的认定：法定主义 （二）知识产权侵权行为的法律救济 分为司法途径和行政途径
民事救济：停止侵害、赔礼道歉、消除影响、损害赔偿 行政制裁：训诫、没收违法所得、罚款等 刑事制裁：侵权构成财产犯罪，数额犯
第二编 著作权法 一．著作权的主体 （一） 概述：
1. 著作权属于作者，法律另有规定的除外。作者即创作文学、艺术和科学作品的人。 2. 作者的认定
（1）创作作品的自然人是作者。
（2）视为作者：由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品（如大型软件、百科全书、地图等），法人或者其他组织视为作者。
（3）创作是直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作，均不视为创作。 （4）作者的推定：推定在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。 （5）其他著作权人
继受著作权人：依法继承而取得作品的著作权、依法承受著作权
原始著作权人（作者以外）：委托作品的委托人按照合同约定享有著作权；视听作品作为一个整体，署名权以外的著作权由制片人享有。
（二）不同作品的著作权归属
1.著作权产生的时点（《著作权法》第2条）
（1）中国人创作的作品。著作权自作品创作完成之日起产生。无须发表，亦无须办理著作权登记，按照《著作权法》的规定享有权利。此即“自动保护”原则。 （2）外国人或者无国籍人创作的作品（了解）
1）成员国的国民或者在成员国具有经常居住地的外国人、无国籍人，获得自动保护，其作品自创作完成之日，中国按照条约或协议规定的最低保护标准提供保护（但无义务按照《中华人民共和国著作权法》规定的标准保护）。
2）非成员国的国民并且在成员国无经常居住地的外国人、无国籍人创作的作品，不能获得自动保护。又分两种情况：①若其创作的作品首先在中国出版（注意：是出版），自出版之日起，依照中国著作权法赋予的权利保护。②只要其创作的作品在任何一个成员国首次出版，或者在一个成员国与非成员国同时出版（彼此间隔不能超过30天），自其在成员国首次出版之日起，我国依照国际公约规定的最低保护标准提供保护。
2.演绎作品的著作权归属（《著作权法》第12条）
（1）法律规定：《著作权法》第12条规定：“改编、翻译、注释、整理已有作品二产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。” （2）理解
①演绎作品的著作权由演绎作品的作者享有。
②第三人使用演绎作品时须经演绎作品以及原作品著作权人的同意，并支付报酬。 ③原因在于：演绎作品虽然有演绎者的创作成果，但没有改变原有作品的基本表达。在一部演绎作品中，实际上含有两个作品：一个是原有作品，一个是派生作品。与此相应，一部演绎作品中也有两个著作权。
3.合作作品的著作权归属（《著作权法》第13条；《著作权法实施条例》第9、14条） （1）合作作品的概念及要素 1）概念：两人以上合作创作的作品。
2）要素：
①具有共同创作的合意（因此，120回的《红楼梦》不属于合作作品）。
②合作作者均参与了共同的创作活动。没有参加创作，仅为他人创作提供咨询意见、物质条件、素材或其他辅助工作的人不能成为合作作者。 （2） 合作作品的著作权归属
1）合作作品，著作权由合作作者共同享有。合作作者之一死亡后：①其对合作作品享有的著作财产权由其继承人继承；②无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。 2）合作作者对著作权的行使不能协商一致的，按下列规则处理：
①合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。
②合作作品不可以分割使用的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。合作作者之一死亡的，分配给其继承人。
4.委托作品的著作权归属（《著作权法》第17条；《著作权解释》第12-14条） 概念：受托人根据委托人的委托承揽创作合同而创作的作品。
（1）有约定的，按约定。无约定的，著作权属于受托人。
原则 （2）著作权属于受托人的，委托人享有的权利：①在约定的使用范围内使用该作品。
②没有约定使用范围的，有权在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。
例外
5.职务作品的著作权归属（《著作权法》第16条；《著作权法实施条例》第11-12条） 概念：公民为完成所在法人单位或其他组织的工作任务所创作的作品。
有约定的按约定。没有约定的，著作权由作者享有。单位享有以下权利：①在其业务范围内优先使用。②作品完成2年（自作者向单位交付作品之日起计算）内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。③职务作品完成2年内，经单位同意，作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用职务作（1）当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品：①有约定的，按约定。②没有约定的，著作权归该特定人物。执笔人或整理人有权获得适当的报酬。 （2）由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品：①构成单位作品的，由所在单位享有著作权。②不够成单位作品的，著作权归报告人或者讲话人。执笔人可获得适当的报酬。
原则 例外
品此所获报酬，由作者与单位按约定的比例分配。
如无相反约定，下列职务作品的著作权由单位享有：①主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品。②构成单位作品（即单位视为作者）的。此时，作者享有以下权利：①署名权（构成单位作品的除外）；②获得奖励权；③获得报酬权（单位许可或者转让职务作品所得的收益应合理分配给作者）。
*与职务发明创造区别：后者原则上由发明人所在单位享有专利权。
*特殊职务作品与法人作品区别：后者著作权具有完整性，即人身权和财产权都为法人享有。
6.影视作品的著作权归属（《著作权法》第15条）
1. 影视作品（电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品）的著作权由制片者享有。 2. 编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有两项权利：①署名权；②获得报酬权。 3. 主要演员享有两项权利：①表明表演者身份的权利；②获得报酬权。
4. 影视作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。
7.汇编作品的著作权归属（《著作权法》第14条）
1.概念：指根据一定的主题内容和体例要求，选择若干作品、作品片段或者不构成作呕你的数据或其他材料进行汇集编排而形成的作品。
2.权属：汇编作品的著作权由汇编人享有，但其行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。如果将受著作权保护的作品进行汇编，需要征得原作品著作权人的同意并支付报酬，否则构成侵权；如果将不受著作权保护的作品进行汇编，如已进入公有领域的作品，则不存在著作权人授权的问题。 二．著作权的客体 （一）概述 1. 作品概念
指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果（《著作权法实施条例》第2条） 2. 作品的特征
①须为创造性智力成果（劳动本身不受著作权法保护）。 ②能够以某种有形形式复制（须能被他人客观感知的外在表达）。
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