经济法 案例
（2011年） （二）
李大伟是M城市商业银行的董事，其妻张霞为S公司的总经理，其子李小武为L公司的董 事长。2009年9月，L公司向M银行的下属分行申请贷款1，000万元。其间，李大伟对分行负责人谢二宝施加压力，令其按低于同类贷款的优惠利息发放此 笔贷款。L公司提供了由保证人陈富提供的一张面额为2，000万元的个人储蓄存单作为贷款质押。贷款到期后，L公司无力偿还，双方发生纠纷。根据《商业银 行法》的规定，请回答第92—94题。
92.关于M银行向L公司发放贷款的行为，下列判断正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第92题） A.L公司为M银行的关系人，依照法律规定，M银行不得向L公司发放任何贷款
B.L公司为M银行的关系人，依照法律规定，M银行可以向L公司发放担保贷款，但不得提供优于其他借款人同类贷款的条件 C.该贷款合同无效 D.该贷款合同有效
【答案】BD
【考点】商业银行的贷款业务
【解析】选项A错误，选项B正确。《商业银行法》第四十条第一款规定，商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。据此可知，商业银行可以向关系人发放担保贷款，但放贷条件不得优于其他同类借款人。
选项C错误，选项D正确。根据《商业银行法》的规定可知，M银行可以向L公司发放担保贷款，故该贷款合同有效。
93.关于李大伟在此项贷款交易中的行为，下列判断正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第93题） A.李大伟强令下属机构发放贷款，是《商业银行法》禁止的行为
B.该贷款合同无效，李大伟应当承担由合同无效引起的一切损失
C.该贷款合同有效，李大伟应当承担因不正当优惠条件给银行造成的包括利息差额在内的损失 D.分行负责人谢二宝也应当承担相应的赔偿责任 【答案】ACD
【考点】违法放贷中商业银行工作人员的责任
【解析】选项A正确。《商业银行法》第五十二条第（三）项规定，商业银行的工作人员不得违反规定徇私向亲属、朋友发放贷款或者提供担保。本案中，李大伟强令下属机构发放贷款，违反了《商业银行法》的禁止性规定。 选项B错误。选项C正确。《商业银行法》第四十条第一款规定，商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷 款的条件。据此可知，M银行可以向L公司发放贷款，该贷款合同有效，但不得提供优于同类贷款人的便利条件。因此，李大伟应当承担因提供不正当优惠条件给银 行带来的损失。
选项D正确。《商业银行法》第八十八条第二款规定，商业银行的工作人员对单位或者个人强令其发放贷款或者提供担保未予 拒绝的，应当给予纪律处分；造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，谢二宝明知此项贷款违法却未拒绝，且贷款到期后，L公司无力偿还，因此，其应当 承担相应责任。
94.现查明，保证人陈富为S公司财务总监，其用于质押的存单是以S公司的资金办理的存储。并查明，L公司取得贷款后，曾向S公司管理层支付50万元报酬。对此，下列判断正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第94题）
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A.S公司公款私存，是我国银行法禁止的行为
B.S公司公款私存，只是一般的财务违纪行为
C.S公司管理层获取的50万元报酬应当由银监会予以收缴 D.S公司管理层获取的50万元报酬应当归S公司所有 【答案】AC
【考点】公款私存的法律责任
【解析】选项A正确，选项B错误。《商业银行法》第四十八条第二款规定，任何单位和个人不得将单位的资金以个人名义开立账户存储。据此可知，公款私存行为是商业银行法禁止的违法行为，应承担法律责任，并非一般财务违纪行为
选项C正确，选项D错误。《商业银行法》第七十九条第（三）项规定，将单位的资金以个人名义开立账户存储的，由国务院银行业监督管理机构责令改正，有违 法所得的，没收违法所得，违法所得五万元以上的，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足五万元的，处五万元以上五十万元以下罚 款。本题中，保证人陈富提供的是名为个人储蓄实为公司资金的质押，属于将单位资金以个人名义开立账户储蓄的情形，应当由银监会予以收缴。
（三）
邓某系K制药公司技术主管。2008年2月，邓某私自接受Y制药公司聘请担任其技术顾问。5月，K公司得知后质问邓某。邓某表示自愿退出K公司，并承诺 5年内不以任何直接或间接方式在任何一家制药公司任职或提供服务，否则将向K公司支付50万元违约金。2009年，K公司发现邓某已担任Y公司的副总经 理，并持有Y公司20%股份，而且Y公司新产品已采用K公司研发的配方。K公司以Y公司和邓某为被告提起侵犯商业秘密的诉讼。请回答第95—96题。 95.关于Y公司和邓某的行为，下列说法正确的是（ ）。（2011年卷一不定项第95题）
A.Y公司的行为构成侵犯他人商业秘密 B.邓某的行为构成侵犯他人商业秘密 C.Y公司的行为构成违反竞业禁止义务 D.邓某的行为构成违反竞业禁止义务
【答案】ABD
【考点】商业秘密保护和竞业禁止义务
【解析】选项A正确。《劳动合同法》第二十三条第二款规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款， 并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 选项B正确。《反不正当竞争法》第十条第二款规定，第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。邓某允 许Y制药公司使用其掌握的K公司研发的配方的行为，属于擅自披露、使用他人商业秘密的行为。Y制药公司明知该商业秘密来源违法而使用，应承担法律责任。 选项C错误，选项D正确。《劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制 的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营 同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。邓某为K公司技术主 管，属于知晓商业秘密的人员，并且双方签有保密协议，因此邓某应承担竞业禁止义务。Y公司不属于竞业禁止条款的适用对象，因此，不构成违反竟业禁止义务。
96.案件审理期间邓某提出，本案纠纷起因于自己与K公司的劳动关系，应属劳动争议案件，故K公司应向劳动争议仲裁机构提起仲裁申请，遂请求法院裁定驳回起诉。关于该主张，下列说法正
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确的是（ ）。（2011年卷一不定项第96题）
A.侵犯商业秘密本质上属于侵权，违反竞业禁止本质上属于违约 B.本案存在法律关系竞合，K公司有选择权 C.劳动关系优先于商事关系 D.邓某的主张应予支持
【答案】AB
【考点】法律关系竞合
【解析】选项A正确。侵犯商业秘密，属于侵犯权利人经济性权利的行为，在本质上属于侵权。违反竞业禁止义务，要求责任人与被侵害人之间存在竞业禁止约定，在本质上属于违约行为。 选项B正确，选项D错误。《合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约 责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。这里K公司既可以要求邓某承担违反竞业禁止义务的违约责任，也可以要求邓某承担侵犯商业秘密的侵权责任。根据法 律规定，权利人K公司享有选择权，邓某没有选择权，其主张得不到法律支持。
选项C错误。劳动关系和商事关系均属于广义上的民事法律关系，相互之间没有先后之分。 （2010年）
95.公司主张，双方在签订《预售商品房认购书》时，公司尚未取得商品房预售许可证，故该《认购书》无效，以此为基础订立的商品房预售合同也应无效。对此，下列判断正确的是（ ）。 A.法律规定，取得商品房预售许可证是商品房预售的必备条件之一
B.《预售商品房认购书》不是商品房预售合同，不以取得商品房销售许可证为条件 C.双方签订商品房预售合同时，公司已具备商品房预售的法定条件，该合同有效
D.因施工进度及竣工交付日期变化的，房屋可另售他人 「答案」ABC
「考点」商品房预售 「解析」
选项A正确。《城市房地产管理法》第45条第1款规定，商品房预售，应当符合下列条件：（一）已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书；（二） 持有建设工程规划许可证；（三）按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建设总投资的百分之二十五以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期； （四）向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。
选项B正确。《预售商品房认购书》是一个独立于商品房预售合同的合同，《预售商品房认购书》规定的条件具备时，当事人应当签订商品房预售合同。这个合同并不以取得商品房销售许可证为条件。
选项C正确。题干中给出“高某在接到公司已经取得商品房预售许可证的通知后，立即前往公司签订了商品房预售合同”，据此可知，公司与高某签订商品房预售合同时，公司已具备商品房预售的法定条件，则该预售合同有效。
选项D错误。《合同法》第60条第1款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。房地产开发公司也应当按照合同约定履行义务，不得将房屋另售他人。
96.公司还主张，公司在解除商品房预售合同时，该合同尚未报区政府房地产管理局备案，故不受法律保护。对此，下列判断正确的是（ ）。
A.登记备案是商品房预售合同的法定生效要件，该合同未经登记备案不受法律保护 B.登记备案是商品房预售人的法定义务，但不是合同的生效条件，该合同应受法律保护 C.登记备案是商品房预售合同当事人的权利，未登记备案不影响该合同的效力 D.商品房预售合同无需登记备案，当事人在房屋交付时办理产权登记即可
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「答案」B
「考点」商品房预售合同备案 「解析」
《城市房地产管理法》第45条第2款规定，商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。
《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
所以，登记备案是商品房预售人的法定义务，但备案与否不影响合同生效。
97.经双方协商，高某同意解除商品房预售合同。但在款项支付问题上，双方发生分歧。高某要求返还80万元首期房款本息并双倍返还定金。公司主张只退还80万元首期房款和一万元“保证金”。对此，下列判断正确的是：（ ）。
A.商品房预售合同无约束力，只能按公司的意见办理退款
B.商品房预售合同有效，但《预售商品房认购书》无效，故应按公司的意见办理退款 C.《预售商品房认购书》和商品房预售合同均有效，应该支持高某的主张 D.开发商违约，高某有权请求赔偿损失 「答案」CD
「考点」商品房预售合同
「解析」由上面题目分析可知，《预售商品房认购书》和商品房预售合同均有效。
《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《合同 法》第115条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付 定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。所以，应当支持高某的主张。 （2009年）
95.某日，该银行行长卷款潜逃。事发后，大量存款户和票据持有人前来提款。该银行现有资金不能应付这些提款请求，又不能由同行获得拆借资金。根据相关法律，下列判断正确的是？（ ） A.该银行即将发生信用危机
B.该银行可以由中国银监会实行接管 C.该银行可以由中国人民银行实施托管
D.该银行可以由当地人民政府实施机构重组 答案：B
解析：本题考核商业银行的接管。
选项B正确，选项C、D错误。商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，中国银监会可以对该商业银行实行接管。信用危机的主要表现 为，商业银行不能应付存款人的提款，不能清偿到期的债务，以及同业拒绝拆借资金，原客户和市场所普遍拒绝其服务。商业银行有以上这些情况之一的，即可被视 为发生信用危机。 选项A错误。该银行已经发生信用危机。
96.在作出对该银行的行政处置决定后，负责处置的机构对该银行的人员采取了以下措施，其中符合法律规定的是？（ ）
A.对该行全体人员发出通知，要求各自坚守岗位，认真履行职责
B.该行副行长邱某、薛某持有出境旅行证件却拒不交出。对此，通知出境管理机关阻止其出境 C.该行董事范某欲抛售其持有的一批股票。对此，申请司法机关禁止其转让股票
D.该行会计师佘某欲将自己的一处房屋转让给他人。对此，通知房产管理部门停止办理该房屋的过户登记
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答案：ABC
解析：本题考核银行业金融机构被接管后对银行相关人员可以采取的措施。
《银行业监督管理法》第40条规定，银行业金融机构被接管、重组或者被撤销的，国务院银行业监督管理机构有权要求该银行业金融机构的董事、高级管理人员和其他工作人员，按照国务院银行业监督管理机构的要求履行职责。（选项A正确） 在接管、机构重组或者撤销清算期间，经国务院银行业监督管理机构负责人批准，对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，可以采取下列措施：
（一）直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员出境将对国家利益造成重大损失的，通知出境管理机关依法阻止其出境；（选项B正确） （二）申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利。（选项C正确，选项D错误）
97.经采取处置措施，该银行仍不能在规定期限内恢复正常经营能力，且资产情况进一步恶化，各方人士均认为可适用破产程序。如该银行申请破产，应当遵守的规定是？（ ） A.该银行应当证明自己已经不能支付到期债务，且资产不足以清偿全部债务 B.该银行在提出破产申请前应当成立清算组
C.该银行在向法院提交破产申请前应当得到中国银监会的同意
D.该银行在向法院提交破产申请时应当提交债务清偿方案和职工安置方案 答案：C
解析：本题考核商业银行的破产。
《商业银行法》第71条规定，商业银行不能支付到期债务，经国务院银行业监督管理机构同意，由人民法院依法宣告其破产。商业银行被宣告破产的，由人民法院组织国务院银行业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组，进行清算。 （2008年） 2008年5月，松园劳务派遣有限责任公司（简称“松园公司”）与天利房地产开发有限责任公司（简称“天利公司”）签订劳务派遣协议，将李某派遣到天利公司工作。根据有关法律规定，请回答第95-97题。
95.松园公司与天利公司协商劳务派遣协议的下列条款中，不符合法律规定的有：
A.李某在天利公司的工作岗位，可不在劳务派遣协议中约定，由天利公司根据需要灵活决定 B.李某在天利公司的工作期限，可以在劳务派遣协议中约定为四个周期，每个周期为半年，每个周期结束前订立新的劳务派遣协议
C.李某在天利公司的劳动报酬，应当在劳务派遣协议中约定
D.双方对劳务派遣协议的内容负保密义务，不得向包括李某在内的任何人披露
答案：ABD 解析：《劳动合同法》第58条第1款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合 同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。法律教/育-网因此，A项说法错误。
第59条第2款规定，用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。因此，B项说法错误。
第59条第1款规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。因此，C项说法正确。
第60条第1款规定，劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。因此，D项说法错误。
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最新2002-2011年司法考试经济法历年真题解析
