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知识产权法二套 一、单选题
1.甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版。我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。《黑客》要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件？ D
A.《黑客》不应当属于我国禁止出版或传播的作品
B.甲对丁翻译《黑客》并在我国境内网站传播的行为予以追认 C.乙和丙国均加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》 D.乙或丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》
2.甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。甲以丙公司没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将该剧本摄制权许可给丙公司。对此，下列哪一说法是错误的？ C
A.该剧本版权由甲乙共同享有 B.该剧本版权中的人身权不可转让 C.乙与丙签订的许可合同无效 D.乙获得的报酬应合理分配给甲
3.甲公司注册了商标“霞露”，使用于日用化妆品等商品上，下列哪一选项是正确的？ B A.甲公司要将该商标改成“露霞”，应向商标局提出变更申请 B.乙公司在化妆品上擅自使用“露霞”为商标，甲公司有权禁止 C.甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标，该商标可能被注销 D.甲公司签订该商标转让合同后，应单独向商标局提出转让申请
4.甲是某产品的专利权人，乙于2008年3月1日开始制造和销售该专利产品。甲于2009年3月1日对乙提起侵权之诉。经查，甲和乙销售每件专利产品分别获利为二万元和一万元，甲因乙的侵权行为少销售100台，乙共销售侵权产品300台。关于乙应对甲赔偿的额度，下列哪一选项是正确的？ A
A.200万元 B.250万元 C.300万元 D.500万元
5.甲创作的一篇杂文，发表后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。下列哪一观点是正确的？ D
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A.报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权 B.乙和丙的行为均不构成侵权
C.乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权 D.乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权
6.下列哪一行为构成对知识产权的侵犯？ B A.刘某明知是盗版书籍而购买并阅读 B.李某明知是盗版软件而购买并安装使用
C.五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用 D.四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用
7.黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售，遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改《专利法》规定，下列哪一说法是错误的？ C A.所有基层法院均无该案管辖权
B.黑土公司不应承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任
C.白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，法院应告知白云公司另行提起专利无效宣告程序
D.如侵犯专利权成立，即使没有证据确定损害赔偿数额，黑土公司仍可获得一万元以上100万元以下的赔偿额
8.甲创作并出版的经典童话《大灰狼》超过著作财产权保护期后，乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童话，并使用了“大灰狼”文字及图形，但署名为另一著名歌星丁，丁对此并不知情。关于丙出版社的行为，下列哪一说法是错误的？ A A.侵犯了甲的复制权 B.侵犯了甲的署名权 C.侵犯了丁的姓名权 D.侵犯了乙的商标权
9.某商场在春节期间组织“家家乐”家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人专利权或商标权的产品。该商场能证明其产品的合法来源。关于该商场的行为，下列哪一选项是正确的？ C
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A.不构成侵权，但应当停止销售 B.善意销售，不构成侵权
C.构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任 D.构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任
10.李某是甲公司的研究人员，承担了一种冷藏机的研制任务，在研制成功前辞职开办乙公司。辞职近一年时，李某研制成功了该冷藏机，并以乙公司的名义申请并获得了专利。丙公司在李某研制成功之前已经研制出该冷藏机技术并开始生产产品。下列哪一选项是正确的？
A
A.该专利权应归甲公司享有，李某享有在专利文件中署名的权利 B.该专利权应归甲公司享有，乙公司享有免费使用权 C.该专利权应归乙公司享有，甲公司享有免费使用权
D.在该专利授权后，丙公司应停止生产该冷藏机
二、多选题
1.甲乙丙三人合作开发一项技术，合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后，甲、丙想要申请专利，而乙主张通过商业秘密来保护。对此，下列哪些选项是错误的？ BCD A.甲、丙不得申请专利
B.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、乙、丙共有
C.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、丙所有，乙有免费实施的权利 D.甲、丙不得申请专利，但乙应向甲、丙支付补偿费
2.甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了《愿者上钩》供个人观看。对此，下列哪些说法是正确的？ AD(司法部答案BD) A.丙网站的行为侵犯了著作权 B.丁的行为侵犯了著作权
C.甲公司已经丧失著作权人主体资格
D.乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人
3.商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的，依据下列哪些情形可享有优先权？ ABC A.该外国同中国签订的协议 B.该外国同中国共同参加的国际条约 C.该外国同中国相互承认优先权 D.该外国同中国有外交关系
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4.甲公司聘请乙专职从事汽车发动机节油技术开发。因开发进度没有达到甲公司的要求，甲公司减少了给乙的开发经费。乙于2007年3月辞职到丙公司，获得了更高的薪酬和更多的开发经费。2008年1月，乙成功开发了一种新型汽车节油装置技术。关于该技术专利申请权的归属，下列哪些选项是错误的？ BCD
A.甲公司 B.乙 C.丙公司 D.甲公司和丙公司共有
5.甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后，主张甲丙间的合同无效，并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的？ CD
A.如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效 B.如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司支付费用，只能要求甲公司承担责任
C.如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任
D.不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该转让合同均无效
6.叶某创作《星光灿烂》词曲并发表于音乐杂志，郝某在个人举办的赈灾义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并发行郝某的演唱会唱片，星星电台购买该唱片并播放了该歌曲。下列哪些说法是正确的？ AB
A.郝某演唱《星光灿烂》应征得叶某同意并支付报酬 B.南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得郝某同意并支付报酬 C.星星电台播放该歌曲应征得郝某同意
D.星星电台播放该歌曲应征得南极熊唱片公司同意
7.下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯？ BC A.甲购买正版畅销图书用于出租 B.乙购买正版杀毒软件用于出租 C.丙购买正版唱片用于出租 D.丁购买正宗专利产品用于出租
8.甲公司在食品上注册“乡巴佬”商标后，与乙公司签订转让合同，获五万元转让费。合同履行后，乙公司起诉丙公司在食品上使用“乡巴佬”商标的侵权行为。法院作出侵权认定的判决书刚生效，“乡巴佬”注册商标就因有“不良影响”被依法撤销。下列哪些说法是错误的？ BCD
A.“乡巴佬”商标权视为自始不存在 B.甲公司应当向乙公司返还五万元
C.撤销“乡巴佬”商标的裁定对侵权判决不具有追溯力 D.丙公司可以将“乡巴佬”商标作为未注册商标继续使用
9. 不正当竞争行为的种类有 ABCD
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AC
假冒行为 B引人误解虚假宣传行为 D商业诋毁行为
低于成本价的销售行为
10. 专利权的保护对象包括哪些? ABC A.发明 B.实用新型 C.外观设计 D.植物专利权
三、概念解释
1.演绎作品是指经改编、翻译、注释、整理的作品是作者在已有作品的基础上经过创造性的劳动而派生出来的作品，其著作权归改编、翻译、注释、整理人所有。是指对已有作品进行改编、翻译、注释、整理等而产生的作品。
2.优先权是法律上基于特殊政策性考虑而赋予某些特种债权或其他权利的一种特殊效力，以保障该项权利能够较之普通债权而优先实现。
3.联合商标是指同一商标所有人在自己生产经营的同种或同类商品上注册若干近似商标。 4.地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或人为因素所决定的标志。
6.商标权是商标所有人依法对商标所享有的专有使用权。
四、简答题
1.简述著作权的特点
(一)作者因创作作品自动产生著作权，不必履行登记、注册手续； (二)专有性，即除权利人同意或法律规定外，任何人不得享有或使用该项权利； (三)地域性，即除加入国际公约或缔结双边协定外，一个国家法律所保护的某项权利只在该国范围内发生法律效力； (四)时间性，即法律对各项权利的保护，除署名权、修改权、保护作品完整性不受保护期的限制外，其他权利都有一定的有效期限。 2.简述注册商标被撤销的情形 商标注册人有下列情况之一，又在期限内拒不改正的，由商标局撤销其注册商标:(1)自行改变注册商标的文字、图形或者其组合的;(2)自行改变商标注册人名义、地址或者其他注册事项的;(3)自行转让注册商标的;(4)涂改《注册商标证》的;(5)对注册商标核定使用的商品粗制滥造，以次充好，损害消费者利益的;(6)非因不可抗力，注册商标联系3年停止使用的;(7)有其他足以导致撤销注册商标的原因的。
五、案例题
1.王兴华、张江丽夫妇有一子王钢，2009年，夫妇俩带王钢在红星照相馆拍周岁照。摄影师刘某为王钢照了两张底片，一张连同照片交给王某夫妇，另一张经修饰后洗印放大成20寸照片，陈列在照相馆橱窗中。2010年，刘某将王钢的底片提供给某出版社用以制作儿童挂历，获1 000元稿酬。后来，出版社又将王钢的底片提供给本市的某香皂厂，用于一种婴儿香皂的包装。2011年，王某夫妇在市场上发现了挂历，又发现了香皂，于是追寻到红星照相馆，方得知照相馆扣下了一张底片，才发生后面的一系列事件。王某夫妇以王钢法定监护人和代理人身份起诉红星照相馆侵犯著作权。
照相馆辩称，自己与王某夫妇之间是委托拍摄关系，自己已按约定履行了义务，而摄影作品的著作权如未约定归属则应当归照相馆所有。照相馆将底片提供给出版社，是行使著作权的行为，自己并不构成侵权。至于出版社将底片提供给香皂厂则与己无关。问
（1）王钢的照片的著作权应当属于谁？为什么？
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（2）照相馆侵犯了王钢什么权利？为什么？
（3）出版社、香皂厂的行为是否构成侵权？为什么？
（1）著作权应当属于照相馆。根据《著作权法》第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。具体到本案，拍摄照片的行为属于委托创作，由于双方没有约定照片的著作权归属，因此其著作权应当归创作作品的照相馆所有。
（2）侵犯了王钢的肖像权。因为存在于王钢照片上的权利有两项，一是摄影作品的著作权；除了著作权以外，还有公民的肖像权。而肖像权的权利主体是王钢。由于这两种归属于不同主体的权利指向同一对象——王钢的照片，所以两者间发生权利冲突。在这种情况下，双方当事人应当通过协商方式处理双方的权利义务关系。照相馆未经王钢同意，擅自利用他人肖像的行为，构成侵权行为。因此，刘某的行为侵犯了王钢的肖像权。
（3）出版社、香皂厂的行为也构成侵权行为。因为它们的行为也符合侵犯肖像权的构成要件，应当与照相馆一起承担责任。
2.甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于2007年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于2008年5月19日申请发明专利。2009年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于2010年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2008年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。
2011年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。
2011年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于2007年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。 问题：
（1）唐某作为发明人，依法应享有哪些权利? 署名权、获得奖励权、获得合理报酬权。
（2）甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效?
有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。 （3）甲公司为何将专利技术出让给唐某?该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响?
因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。
（4）该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效?为什么?
不应被宣告无效。根据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。
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知识产权法二套
