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注册商标“蓝鸟”的使用权。甲公司同意订立商标许可使用协议，但坚持要求乙公司先行赔偿。双方后来就赔偿问题达成了协议。乙卷烟公司向甲公司支付了赔偿费之后，就开始了使用“蓝鸟”商标。为了不使消费者误解，甲、乙公司约定，在产品上统一印“甲卷烟公司制造”。 【几种观点】 1 、甲卷烟公司依法获得了“蓝鸟”的注册商标，享有商标专用权，乙卷烟公司的行为——使用“兰鸟”商标构成了对甲公司的商标侵权。双方协商后，乙公司再使用“蓝鸟”商标则不构成侵权。
2 、甲卷烟公司依法获得了“蓝鸟”的注册商标，享有商标专用权；乙卷烟公司的“兰鸟”与甲公司的商标不同，不构成侵权，但是乙公司应该将商标注册，因为对于烟草制品我国强制注册。
3 、甲公司、乙公司均有商标，我国对商标注册实行自愿注册原则。双方若达成协议，乙公司就可以使用甲公司的“蓝鸟”注册商标。
☆ 4 、侵权，“蓝鸟”与兰鸟相似，易造成消费者误解。
30．2000 年 1 月 1 日起，《中华人民共和国个人独资企业法》正式施行。这是我国在法律上确立个体经济、私营企业社会主义市场主体资格的重要表现。
顾勇是一家国企业的职工，近年来其就职企业的效益连连滑波，濒临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。但是顾勇对《个人独资企业法》知之甚少，他根据自己 理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下：
企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资业的注册资本只要 1 元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为 400 元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。
顾勇计划雇佣 3 名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财务人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一史经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇夺自己来决定。如果经理在外代表企业进行活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。 最后，独资企业不取得法资格故需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。
顾勇的以上想法是否符合法律规定？ 【几种观点】
1 、顾勇的想法能够实现，因为独资企业如何运作由投资人（老板）说了算，国家给予充分的自由。
☆ 2 、顾勇的做法必须符合法律规定才能实现。独资企业同公司一样，要接受国家严格地管理。
☆ 3 、顾勇的做法必须符合法律规定才能实现。创建独资企业必须符合国家法律，但是国家对独资企业的要求比对公司的要求要低得多。
31．合伙企业和有限公司的区别 【案例介绍】
东港服装制造有限公司是香港商人张某在大陆兴办的独资企业，由于经营的摊子比较大，因此债权债务关系也比较复杂。
东港公司的债务人之一是新新百货商店。该店由孙某、李某和钱某三人合伙组成，共有
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资本 90 万元，每人各出资 30 万元。三方在合伙协议中约定按出资比例分配利润和承担债务责任。 1997 年 12 月初，东港公司曾向新新百货商店发运一批针织服装，价款总计 30 万元人民币。双方约定货到后 15 天内付款，违约金为 5% 。付款期限届满时，百货商店没有按约付款，经东港公司多方查找，才知道该店由于经营不善，已经拖久了多笔大额债务。及至 1998 年 6 月，百货商店仍然没有偿还欠款，而合伙人孙某见商店负债累累，难以自拔，早已不告而别，李某和钱某苦苦支撑至此，也不得不宣告企业解散。在清算过程中，人们发现百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产 60 万元，所欠债务已经达到 150 万元，其中包括欠东港公司的 30 万元货款和 5% 的违约金。李某和钱某声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务就不再清偿了。东港公司因此与之发生了纠纷。
东港公司的另一债务人是南方时装有限公司。该公司由通宝贸易公司等 5 家企业共同发起成立，注册资本为 500 万元人民币，每方各出资 100 万元。南方公司原是当地唯一的大型时装公司，生意很好，但开业不久，公司附近就又开出两家新的时装公司。在激烈的竞争中，南方公司因无法清偿到期债务而于 1998 年 7 月宣告破产。该公司破产时，尚有资产 600 万元，所欠债务为 750 万元，其中包括欠东港公司的 150 万元。东港公司怕这笔债务又像新新百货商店的一样不回来，又考虑到南方公司的股东是通宝公司等省内著名企业，干脆以这 5 有股东企业为被告，向法院提起要求他们偿还 150 万元欠款的诉讼。 【几点观点】
1 、新新百货商店、南方时装公司应当清偿欠东港公司的全部债务，企业剩余财科不足清偿的部分，由合伙人和股东企业承担。 2 、新新百货商店和南方时装公司都只要用剩余财产来清偿债务即可，超过部分不必清偿。
☆ 3 、南方时装公司承担有限责任。新新百货商店承担无限责任，即由李某和钱某分别承担 50 万元债务，还有 50 万元由孙某承担，因为合伙协议约定按比例分配利润和承担债务责任。因为孙某下落不明，李某和钱某应当将企业的全部 60 万元财产用业清偿债务，不足部分，李某和钱某各出 30 万元留待孙某清偿。 ☆ 4 、通宝贸易公司等 5 家股东企业不必为南方时装公司承担他们的投资额以外的债务责任。
32．外商投资公司的法律适用 【案例介绍】
1997 年 11 月，河南某工业公司与日本某有限责任公司商议成立一家中日合资企业，日方先提出了合资企业的协议草案。草案中有下列条款： 第 2 条：合资企业的组织形式为有限责任公司。
第 5 条：公司的注册资本为 200 万元人民币。对方出资 100 万元人民币，以货币和工业产权出资，其中工业产权作价为 80 万元人民币……
第 6 条：双方在公司成立后分期缴付出资。第一期出资必须在 3 个月内缴纳，并且不能少于认缴出资额的 15% 。
第 7 条：双方都可以减少注册资本或向第三者转让出资，转让出资协议经双方签字即生效。
第 11 条：公司设股东会为最高权力机构，董事会为执行机构。
第 18 条：本合同发生争议，适用于中华人民共和国或者日本国法律。 中方看了草案后认为其中多处不符合法律规定，必须进行修改。日方则坚持草案没有违法，双方发生了争执。 【几种观点】
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☆ 1 、合资公司是中国企业，只能适用中国法律，应该按照我国《公司法》的规定来签订协议。草案中关于工业产权出资比例，公司缴纳出资的期限以及法律适用等条款都是违反《公司法》的。
2 、合资企业合同是涉外经济合同，既可以适用中国的法律，也可以适用外国的法律；即使适用中国法律，也应当适用我国《中外合资经营企业法》。对照《中外合资经营企业法》的规定，草案并没有违法，因为《中外合资经营企业法》对企业的工业产权出资并未作限制性规定，而且该法规定合营各方在企业成立后才缴纳出资，可以分期缴纳。
33．国有企业的经营权 【案例介绍】
东风机器制造厂由于生产经营上的需要，要购买 10 台某型号的设备。经过多次谈判，该厂于 1996 年 3 月 5 日与红星机械制造厂签订了一份购销合同。合同规定：红星厂于本月底和下月底分两批供给东风厂 10 台设备，每台价格为 1500 元，价款共 1500000 元；东风厂于每月提货时付清价款；任何一方违反合同，均应该按违约部分标的总价的 5% 承担违约金。合同签订后，当年 3 月份，红星厂按合同如期向东风厂提供了 5 台设备，东风厂也按时交付了 75000 元钱。但 4 月份厂没有交货，东风厂多次催讨均没有结果。为此，东风厂向法院起诉，要求红星厂承担违约金，并赔偿该厂因停工等待设备所造成的损失。 法院在审过程中了解到：红星机械制造厂是国有企业，该厂之所以没有按合同规定如期交货，是因为上级主管机关干预。其上级主管机关认为，红星厂未经批准，即擅自自降低产品的价格，导致国家利益损失，所以签订的合同无效。 【几种观点】
☆ 1 、红星机械制造厂虽然是国有企业，但其对经营活动享有自主权，上级主管部门不应于干预。
2 、红星机械制造厂是国有企业，其在经营活动方面确实享有自主权，但对其损害国家利益的行为，上级主管部门可以干预。
34．某省某运输企业系国有企业， 1993 年 8 月开业，注册资金为人民币 40 万元。 1993 年 10 月，该企业与某省某市华卫实业企业签订承包经营协议，约定该运输企业由华卫企业承包经营至 2003 年 10 月 31 日。不久，华为企业又与职工李某签订合同，授权李某全面负责经营管理运输企业。在李负责经营期间，由于经营不善，管理混乱，导致财务收支严重不平衡。 1996 年 9 月该企业停止经营，并于 10 月向法院申请破产。 运输企业在向法院申请破产的同时，提交了企业的亏损情况说明、会计报表以及债权与债务清册。该企业在提供的资料中说明，企业现有资产 100 余万元，但负责已达 200 余万元。财务收支严重不平衡的主要原因是大量应收款坏财，收不回来，因此要求宣告破产。企业提供的 1996 年 8 月的资产负债表表明，运输企业的应收款为人民币 200 余万元，但应收款明细中应收款仅为人民币 70 万元，其余约 130 万元应收款没有明细记载。就是在已知的应收款人民币 70 余万元中，除去 7 万元是一些企业或个人就餐签单外，另有 60 多万元都是个人借款的白条。其中李某一个人的白条借款就达人民币 20 多万元，另一个张某的借款也达人民币 20 多万元。
法院经过审理，驳回了运输企业的破产申请。 【几种观点】
1 、国有企业的破产申请只能由债权人提出，不能由债务人提出。 ☆ 2 、该运输企业已资不抵债，可以宣告破产。
☆ 3 、并非所有资不抵债的企业都要宣告破产，是否破产要看实际情况。 4 、国有企业宣告破产会影响社会的安定团结，不能宣告破产。
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35．要约与要约邀请的区别 【案例介绍】
欣蒙时装商厦为促销商品， 3 月 1 日特在某晚报副刊上登载如下广告：“换季大甩卖。三件全新名牌皮大衣，每件价值约 2000 元。本周六上午九时整，先来先买， 500 元一件。”同月 10 日，该商厦又在同一报纸上刊载了如下广告：“一件欣蒙黑兔毛女士长大衣，大号，款式新颖，价值 5000 元。本周六上午九点，先来先买，只卖 1200 元。”个体户沈某在每一份广告之后的周六，都是第一个赶到该商厦的服装柜台，要求买下全部广告中所指的大衣，但是，每一次都被该商厦拒绝了。第一次，商厦的理由是根据部门规定，这一广告针对女士的，不卖给男士。第二次，商厦认为沈某已知道部门规定，是明知故犯，且沈某购买后用于销售，不是最终消费。经向某律师咨询后，沈某因此起诉商厦违约，要求得到皮大衣与毛大衣的相应价值。 【几种观点】
1 、众所周知，商厦做广告是一种促销手段，目的在于吸引顾客前往购买商品，且不只限于广告所指商品。所以，商厦可以按本部门的规定确定相应的顾客，也即商厦与沈某之间不存在合同关系，更无违约之说。
2 、广告不是对具体某人的要约，登广告的人可以接受，也可以拒不接受，在登广告的人接受要约之前不存在合同。所以商厦没有义务非得将广告所称商品卖给沈某，故沈某的要求不予支持。
☆ 3 、广告一般认为是要约邀请，但对于商业广告，如具备要约的构成条件应属于要约。本案中的第一则广告是要约邀请，而第二则广告则是要约，所以法院应判决商厦承担相应的赔偿责任。
36．保证方式与保证责任 【案例介绍】
1999 年 8 月 12 日，发达公司拟从农业银行（原告）借款 100 万元，借款期限一年，月利率 5.7% ，并请农机公司（被告）、利大商行两家企业共同作为担保人，在合同书中，农机公司、利大商行负责人均声称“若发达公司不能还款，愿代为履行，”并签字盖章。后发达公司到期无力还债，农业银行签于发达公司和利大商行一直经营不善、资产不多，遂直接起诉农机公司，要求其代债务人还本付息，并承担违约责任。被告农机公司辩称，原告应该先找发达公司要求其还债，即使发达公司不能还款，也应将利大商行列为被告，因为被告曾与利大商行达成协议，若发达公司不能还款，双方各分担 50% ，而且保证合同书写明“代为履行”，因此即使承担保证责任，也仅限于还 100 万元本金，不能承担支付利息的责任违约责任。
【几种观点】
☆ 1 、原告应首先告借款人发达公司，在发达公司不能偿债时，才能起诉农机公司。 2 、原告可将发达公司、农机公司、利大公司共同列为被告，要求三者负带责任。 3 、原告可以选择发达公司、农机公司、利大公司的任何一人作为被告，请求其承担代为履行责任。
37．非法经营并损害他人商品声誉的认定和处理 【案例介绍】
1999 年 8 月 6 日，刘毅、何燕生、李阳三人联合开办了茂盛化学制品厂，生产由吴海权提供配方的“洒得安”农用杀虫剂。吴海权向茂盛化学制品厂提供的“洒得安”说明称：“洒
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得安”属于吴海权教授的发明专利。目前市场上销售的所谓复方某酸乙酯稀释后油水分离，含甲醇很高，属于‘洒得安’的焦伪造品，不能取代‘洒得安’使用，特此说明。此外，‘麦稻乐’牌‘洒得安’会增加环境污染，完全失去‘洒得安’的固有特征。这是以冒牌来掩饰侵权，不仅严重损害消费者的利益，而且是明目张胆地破坏‘洒得安’声誉，实属可恨。”何燕生教授授权声明：目前市场上有假冒‘洒得安’出售，伪品改头换面，以所谓‘复方某酸乙酯的专利及我厂的专利使用权，实属违法行为。……请广大用户认准我厂生产的‘友骁牌’正宗‘洒得安’，它对人体绝对无害，保证杀灭麦、稻害虫的有效率达 95% 以上……”。 茂盛化学制品厂将这些说明书向全国有关单位邮寄了数百份，并在国内多家报纸上以上述内容进行广告宣传（未经登记），致使诚民生物化学厂“麦稻乐”农用杀虫亮晶剂的销售受到很在影响，有的客户要求停止执行已订立甚至已部分履行的合同。诚民生物化学厂于是起诉至人民法院，要求茂盛化学制品厂停止专利侵权、赔偿损失。法院审理后查明，诚民生物化学厂生产的“麦稻乐”农用杀虫剂是经省农业局于 1999 年 2 月 3 日批准生产的农用杀虫剂；茂盛化学制品厂生产的“洒得安”却无任何文件且未获专利权。“洒得安”和“麦稻乐”都是复方某酸乙酯制剂。基本原料相同但含量不同。某酸乙酯在国内由诚民生物化学厂厂长张兢光发明，于 1998 年 11 月申请发明专利。专利局以申请文件不符合《专利法》第 31 条规定通知其修改，但他未在规定期限内给予答复。 【几种观点】
1 、茂盛化学制品厂及吴海权的行为构成专利侵权，应按照《专利法》承担侵权责任。 ☆ 2 、茂盛化学制品厂违反了《广告法》的规定，应受行政处罚。
☆ 3 、茂盛化学制品厂的行为构成不正当竞争，侵犯了诚民生物化学厂的制品声誉。
37．游客的人身安全应得保障 【案例介绍】 近年来，住在大城市的人们越来越渴望与大自然接近。很多人到内地一些著名的自然保护区去旅游，但仍然觉得不方便，不能随时想去就去。于是，这些大都市纷纷建立起野生动物园，引进各地乃至外国的动物品种。在野营生动物园里，所有的动物都被散养着，没有换笼关着，游客可以最大限度地与动物亲近。游客们可以步入鸟类、食草类动物放养区，给它们喂食；最让人感觉到刺激的是，游客还可以在缓缓行使的大巴内与猛兽一窗之隔。然而， 1999 年 11 月 17 日，某市野生动物园里却发生了一场悲剧。 这天，某中学组织不少学生到野生动物园秋游。校方事先向一家汽车租赁公司预定了四辆大巴，并由汽车租赁公司提供司机。游玩进行到中午时，几辆大巴先后缓缓驶入了猛兽区。这时不知发生了什么事情，行驶在前的一辆大巴停了下来，好久也没能再发动起来。紧跟其后的大巴也只好纷纷纷停下来。遗憾的是，动物园排除故障的牵引车没有出现。可能是怕等得太久，后面大巴的一名司机打开大门，步入猛兽区，想去看个究竟，并帮助抛锚的车。他来来回回前后的车辆联络着。数分钟的，他的行动被不远处的正在嬉戏的 6 只老虎发现了，它们很快向司机围拢。等注意力全集中在大巴上的司机发现自己处于极度危险状态时，老虎们已向他扑了上去……大巴内的学生惊叫起来，几分钟后，动物园里的斑马车（用于驱散动物）和驯养人员才赶到现场。他们驱散了老虎，将已被撒咬得很惨的司机送入医院。但该司机终因伤势太重而不治身亡。据后来的验尸报告表明，死者被咬断喉管、咬断双手神经，腰腹处也有老虎利牙似刀劈的咬痕……另据调查，野生动物园的游园须知中对车人浏览区有如下规定：“进入车入游览区的自备大巴，必须保持车辆的性能良好，防止中途抛锚；发生抛锚，支付一定的牵引费用。”“在车入游览区，禁止停车、打开窗口、擅自下车，否则发生意外，一切费用自负。”在车辆入口处还规定，“车辆若在园内发生故障，司机不能下车，应通知园内值班人员到场处理”等。鉴于野生动物园的特殊危险性，动物园门票包含了 2 元保险
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经济法案例分析试题与讲解
