竞业限制代理词 - 图文

由天下分享时间：2024/12/22 12:30:05 加入收藏我要投稿点赞

代理词

审判员：

北京****（武汉）律师事务所接受本案原告千寻（武汉）信息技术

有限公司(以下简称千寻公司)的委托，指派我们担任代理人，参加其与李某竞业限制纠纷诉讼活动。

出庭之前代理人已经查阅了委托人及以相对方本案被告提供的

有关文件资料，包括千寻公司与被告签订的《员工劳动合同》、《保密、

知识产权权属协议》、《敬（竞）业协议》，被告申请转移公积金账户的申请，听取了千寻公司提交的音频资料，阅读了经整理后的音频文字资料等。对双方未能提供且我们认为必要的有关资料，我们有赖于政府职能部门的记录和信息，为此我们庭审前向法庭提交了调查取证的申请。同时代理人还多次实地走访了千寻公司，听取千寻公司与李某离职前后有接触的员工，了解案件的发生发展经过。庭审中，认真听取了双方举证质证意见和对案情的陈述，参加了庭审中的辩论。现根据本案双方提交的证据、庭审中认定的事实，结合代理人对我国法律、法规的理解，发表以下代理意见。

1、基本事实及双方本案诉求

，2010 年 2010 年 7 月 15 日，原告被告签订《员工劳动合同》

，被告担任原告软件（测试） 12 月 30 日，双方签订《敬（竞）业协议》

开发工程师，负有竞业限制义务。2011 年 9 月被告李某以回家开餐馆做生意为由主动离职，离职后至与原告争关系的武汉市新世

纪科技有限公司（以下简称新世纪）任职，从事浏览器开发业务。

上述事实双方没有争议。原告主张被告应当承担违约责任，

依照《竞业协议》第 10 条的约定，被告应当一次性给付 10 万元违

约金。被告抗辩理由为，原告未能支付竞业限制补偿金，该协议

自动失效，不具有约束力，被告不应当承担违约金。

二、本案争议焦点

本案争议的焦点为：

1千寻公司未能支付首期竞业限制补偿金与被告的竞业

行为之间的因果关系到底如何？千寻公司主张因为知悉李某到竞争对手处工作，所以依据竞业协议不予支付补偿金。而被告李

某认为因为千寻公司未能支付竞业限制补偿金所以不受该协议约束从事竞业行为。

2如果千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿

金，一个诚实理性的人应该怎么做，即有无履行通知、催告等附随义务？

3如果千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿

金，是否构成根本违约，被告李某是否还应受协议的约束？

（一）关于千寻公司未能支付首期竞业限制补偿金与被告的竞业行为之间的因果关系问题，原告提交了与李某谈话的录音资

料，该录音资料反映了第一时间双方的交涉内容，证明原告要求双方举要履行敬业协议，李某没有答应。同时，原告提交了请求法庭调查李某的社保缴纳记录、公积金缴纳记录的申请。

被告方面，以音频资料听不清楚为由拒绝质证，同时回避和

拒绝回答何时入职新世纪公司、双方此前交涉的情况，在法庭的

要求下，才承认被告于 2011 年 12 月 20 日入职新世纪公司。原告于 2012 年 1 月 9 日开始与被告联系。

对于被告的陈述原告并不认可。证据显示被告于 2012 年 1 月 9 日请求原告为其转移社保账户和公积金账户。被告入职的系高科技公司，对于软件开发人员，要求较高，按照惯例应当经过

较长的试用期，不可能一进公司就签正式合同，转移社保和公积金帐户。

判断被告入职时间，一方面可以看被告工资卡上新世纪公司

的工资支付记录，另一方面可以看被告的社保账户和公积金账户

上新世纪公司的缴付记录。两方面的记录客观上原告均无法取得，为此提请法庭调查。鉴于该记录对于查清本案事实不可或缺，法

庭应当依职权调取社保、公积金记录，亦可要求被告提交工资卡的支付记录。从证据规则上看，如果被告拒绝提交该工资支付记录，应当推定被告违约在先 1。（二）即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，一个诚实理性的人也应当履行通知、催告等附随义务主流学界认为，附随义务是在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益，遵循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所产生的作为和不作为义务。本案中，退一步讲，即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，一个诚实理性的人也应当履行通知、催告等附随义务 2。通知义务又称告知义务，合同当事人应将对合同相对方利益有重大影响的事项告知对方。如果李某认为千寻公司违约在先，其应当依据诚实信用原则催告千寻公司支付补偿金，即使李某无法接受千寻公司的违约而拟从事竞业行为，也应当依据诚实信用原则通知千寻公司，而不是一走了之。违法了附随义务显然也是违约行为。 3即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，是否构成根本违约，被告李某是否还应受协议的约束？即使千寻公司违约在先，判断被告李某是否还应当受到该竞业协议的约束，主要须考量千寻公司的违约形态。我国《合同法》将违约形态分为不履行和不完全履行，不完全履行又分为迟延履行、不适当履行 3。根据《竞业协议》，其竞业期限和补偿金期限为 2 年，每 3 个月支付一次，千寻公司共应支付 8 次补偿金。李某 2011 年 9 月离职，千寻公司应当于 2011 年 10 月初支付第一期补偿金，于 2012 年 1 月初支付第二期补偿金。 1由拒不提供如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。 2 《合同法》第 60 条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 3 《合同法》第 94 条、107 条、108 条。 ,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：有证据证明一方当事人持有证据无正当理 3 即使按李某的陈述，仅仅一期补偿金没有支付，其已迫不及待的于 2011 年 12 月到竞争对手处工作。千寻公司即使违约，也属于迟延履行、迟延给付。依法成立的合同，就像一把法锁将双方牢牢的锁在一起，都要受到合同的约束。一方违约时，法律要求其从偏离的轨道上回到既定合意的轨道上来，维护正常的社会秩序。我国《合同法》第 107 条的规定： “当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 只有在一方严重违反合同，继续履行成为不可能或者不必要时，法律才要求解除合同。我国《合同法》第 94 条对解除合同的条件作了明确规定，分别是不可抗力不能实现合同目的、一方拒绝履行、一方迟延履行经催告后仍未履行、根本违约不能实现合同目的 4。本案中，即使千寻公司违约，迟延给付，被告李某未经催告而宣称不受合同约束也是么有任何法律依据的。 3、最高人民法院关于竞业限制的裁判标准即使竞业限制争议案件不适用《合同法》，根据民法的类推原则，也应当参照适用上述合同法的原则。另外最高人民法院在总结各地法院审判经验的基础上，提出了竞业限制争议案件的裁判标准。最高人民法院在发布劳动争议解释（二）之前，曾经发布《关于审理劳动争议案件适用法律的若干问题的解释（续一）（征求意见稿）》，其第25条规定：用人单位与劳动者在劳动合同中对竞业限制有约定，但具有下列情形之一的，竞业限制的条款没有法律约束力：（1）用人单位无正当理由解除劳动关系的； 4 （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《合同法》第 94 条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 4

（2）因用人单位违反《劳动法》第三十二条和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，致使

劳动者解除合同的；

（3）用人单位拒绝在竞业限制期内给付劳动者经济补偿的；

（4）劳动者超过竞业限制约定时间或者从事的相关劳动不会对原用人单位造成损害的。

为避免与正在审议中的《劳动合同法》撞车，最终《关于审理劳动

争议案件适用法律的若干问题的解释（二）》删除了竞业限制的条文，

但该征求意见稿仍然具有重要的参考意义。其第（3）款中的“拒绝”就是合同法第94条第2款的“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”。

4、本案价值取向问题

竞业限制条款一方面限制劳动者择业自主权，另一方面业限制了其他企业用人自主权。那么为什么如此广泛被世界各国的法律所采纳

呢？理由是，劳动者固然有择业自主权，同时企业也有存发展权，尤其是在激烈的市场竞争中，企业有权获得与其他企业公平竞争的机会的权利。这就是竞业限制规则的积极意义所在。

当前科学技术已经成为经济发展第一原动力。企业的商业秘密、

技术秘密、管理规范、客户资源等已经成为企业之间竞争的核心要素。