农村基层组织工作人员职务犯罪案件法律适用问题探析
关于职务犯罪主体“国家工作人员”的概念，在刑事法制实务和刑事法学研究中是一个长期有争议的问题。1997年修订的刑法对这一概念的内涵作了比较详细的列举，但是，刑法第93条第1、2款在列举之后仍然采用了一个概括式的表述，即国家工作人员还包括“其他依照法律从事公务”的人员，其外延的不确定性使新的争议再次发生。
在司法实务中，争议直接地影响到职务犯罪案件在实体法上的定罪量刑和程序法上的管辖分工，有的案件甚至因为认识分歧导致基层群众告状无门，不利于矛盾的化解和社会的稳定。针对这一状况，修订刑法施行之后不久，有关部门即着手准备对刑法相关规定作立法解释。
20XX年4月29日，全国人大常委会九届第十五次会议通过了《关于刑法第九十三条第二款的解释》，这是多年来立法机关首次以“立法解释”的形式对刑法规范的含义进一步明确界限。该立法解释规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事的下列行政管理工作，属于刑法规定的“其他依照法律从事公务”的活动：（1）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（2）社会捐助村自治事务款物的管理；（3）国有土地的经营和管理；（4）土地征用补偿费用的管理；（5）代征、代缴税款；（6）有关计划生育、户籍、征兵工作；（7）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第382条和第383条贪污罪、第384条挪用公款罪、第385条和第386条受贿罪的规定。这个立法解释，对解决农村基层组织人员职务犯罪的法律适用和确定公安检察机关职能管辖的分工问题具有重要意义。
至此，在查处农村基层组织人员职务犯罪工作中，围绕犯罪主体和相关的法律适用问题的争议应当得到了解决。正如博登海默在他的名著《法理学：法律哲学和法律方法》一书中所指出的那样，“时滞”
现象是法律常见的一个弊端。这是因为法律必须使人对行为的后果可以预期，因此，应当保持稳定，稳定即意味着法律在一定时间保持不变，而社会不因为法律的不变而停止发展；从立法技术上看，法律规范往往是概括而抽象的，而社会生活却是常常变动着的，生动而具体的。从局部看，某些立法固然存在着超前的问题，但是，从宏观上观察，法律总是不可避免地落后于社会生活现实。在
职务犯罪主体问题上，根据目前的检察实践和审判实践，围绕基层组织人员职务犯罪问题的争议，旧的问题刚刚解决，新的争议就已发生。 一，案情概要
某市检察系统根据群众举报，于去年底今年初立案侦查了6件基层组织人员职务犯罪案件。这6起案件在诉讼过程中如何定性处理，发生意见分歧。 从犯罪主体情况看，有三个案件的行为主体是村党支部书记，两件是村民委员会主任，一件是乡法律服务所聘用的人员（法律服务所在行为当时是集体事业性质的单位）。从犯罪客观要件看，村基层组织人员作案时“利用职务之便”的行为事实特征，总体上有四种形式：
1，利用从事公务活动之便：即“协助乡镇政府从事行政管理工作”，如征兵、户籍等协助政府从事的公共事务管理活动工作中受贿；2，利用办理村自治事务之便：即“办理当地村自治事务或本村服务事业”
的职务之便，如在农村村民居住区改水、改厕、修筑公用设施等纯粹属于村民自治范围内的、与政府行政管理工作无关的公益事项，和提供法律服务等公益性集体事业性质的服务活动，这些公益事项和集体事业，均非协助政府从事行政管理，亦非性质的经营活动，而是村的自治事项；3，利用管理或者经营村集体经济活动的职务之便，如营利性的商品房建造、村办发包、村办工程发包、村固定资产出租、村办使用村集体所有的土地等。从犯罪客体要件上看，五件为收受他人财物的贿赂案件，破坏了公职活动的廉洁性；一件是非法占有公共财物的案件，侵犯了公共财产。 二，分歧意见 （一），侦查部门意见
反贪侦查部门认为，前述案件均属于其他依照法律从事公务的人员利用职务实施的犯罪，应定性为贪污受贿，故以贪污受贿罪侦查终结移送审查起诉。 （二），起诉部门意见
1，前述案件中的部分事实可以认定为贪污受贿挪用公款犯罪（以下简称称贪污受贿类犯罪）。凡属于全国人大常委会立法解释规定的“协助政府从事行政管理工作”过程中的职务犯罪，可以认定为贪污受贿类犯罪。其他事实凡不符合立法解释规定的七项内容的，均不能以贪污受贿类犯罪认定。
2，部分事实属于法无明文规定因而不能定罪，即村基层组织工作人员利用办理本村自治事务（即村内公益事项、公益服务）的职务之便而发生的权钱交易行为，因不属于协助人民政府从事行政管理工作的范围，故不能以受贿犯罪认定；由于该行为不是在经营活动中而是在村自治事务办理过程中发生的，故也不构成公司人员受贿罪，这种行为属于法无明文规定的情形，只能认定无罪。而基层组
织人员在村自治事务办理过程中，非法占有或者挪用单位财物资金的行为，可以认定职务侵占罪和挪用资金罪。
3，部分事实构成公司人员受贿犯罪和职务侵占罪。基层组织人员利用管理或者经营村级集体经济活动的职务之便而实施的相关危害行为，可以定性为公司人员受贿罪和职务侵占罪、挪用资金罪。
4，个别人员认为党支部是否基层组织不明确，故不能对党支部书记的行为认定贪污受贿犯罪。多数意见认为，农村党支部当然属于基层组织，且处于领导核心地位，故党支部书记的行为应当适用立法解释的规定认定法律性质。党支部书记领导村民委时，协助政府从事行政管理工作，亦应属于依法从事公务。如果党支部人员兼职村民委或者村集体经济组织职务的，以其行使的职务作为确定行为性质的标准，党支部人员利用兼任村集体经济组织的职务从事经营活动时，应视同集体经济组织人员，可以成立公司人员的犯罪。
总之，侦查部门将村基层组织人员的职务犯罪行为一律认定为贪污受贿类犯罪；而起诉部门，除了少数意见主张按照侦查部门的意见定性、个别意见主张对党支部人员的行为不定罪外，多数意见主张，根据法律和立法解释的规定，区分情况分别处理：凡利用协助政府从事公务的职务之便的行为，可成立贪污、受贿和挪用公款罪；利用集体从事经营活动的职务之便的行为，可成立职务侵占、公司人员受贿和挪用资金罪；利用村民委从事村自治事务管理和村公益服务之便的行为，只能构成职务侵占和挪用资金罪，但收受他人财物的行为既不能成立受贿罪，也不能成立公司人员受贿罪。 三，法律精神
如何对基层组织人员利用职务实施的行为准确定性，前提是正确把握有关立法、法律解释等规范性文件的精神。只有准确理解了法律等规范性文件的精神，才可能正确地适用法律。
这些规范性文件包括：宪法关于农村村民委员会的规定（即宪法第111条）、村民委员会组织法的规定、刑法和全国人大常委会立法解释的规定、地方人大及其常委会实施村民委会组织法的地方立法、地方性法规中有关村经济合作社等农村社区性集体经济组织的规定、高法司法解释中关于农村村民小组长案件适用法律的解释、全国人大常委会法制工作委员会关于村民委和村经济合作社相互关系的批复以及最高人民检察院关于贯彻前述立法解释的通知等规范性文件。在执行这些规范性文件时，不能断章取义，而应注意各种规范性文件之间的内在逻辑关系。
为了表述的方便，所有这些规范性文件的理解，均围绕前述全国人大常委会对刑法第93条第2款的立法解释进行。
要理解全国人大常委会20XX年4月29日对刑法第93条第2款的解释，应当把握两个原则：从刑法角度看，这是一个为了明确界限的限制性立法解释，凡立法解释未明确规定的，在司法中不能对相关问题作没有法律依据的扩大化理解，对有明确规定的，则应严格执行，不能有法不依；从农村基层组织的状况看，由于基层党务、公务、村务和经济事务等均由村支部、村民委、经济合作社等组织承担，有时任职可能交叉，甚至分工界限不明确，故适用刑法时必须结合宪法、村民委组织法和其他相关法律规范性文件，一并把握其刑事立法和立法解释的精神。
（一），从犯罪主体角度，首先要正确把握“村基层组织”的含义 1，党支部人员属于立法解释规定中所指的基层组织人员。
有观点认为村党支部是否属于村基层组织在立法解释中无明确规定，因而不能将村党支部理解为立法解释规定的基层组织。这种观点是错误的，因为村民委员会组织法对党支部已有明确的规定，党支部完全属于立法解释中所指的村“基层组织”。村民委员会组织法第3条规定：“中国共产党在农村的基层组织，按照中国共产党章程进行工作，发挥领导核心作用；依照宪法和法律，支持和保障村民开展自治活动、直接行使民主权利。”此处所说的“基层组织”与立法解释中的“基层组织”应属于同一个法律概念。另外，根据我国宪法序言的规定和政治生活的实践，中国共产党是我国政治生活和社会生活中的政治领导力量，村民委组织法更是在法条中明确规定党的基层组织即村支部，“发挥领导核心作用”。因此，按照政治生活的实际，如果村民委是基层组织，其工作人员利用职务犯罪可以构成贪污受贿罪，而对其实施领导的党支部人员反而不能对其职务行为承担刑事法律责任，这在逻辑上是说不通的。
立法解释的表述是“村民委员会等村基层组织”，这一表述意味着村基层组织不限于村民委员会。根据我国的政治和法制实践，执政党的组织与其所领导的同级的法律意义上的组织，一般而言，在刑法上具有相同的法律地位，即行使相应的权力、承担相同的责任；但因立法技术原因，立法文件往往不在法律文件中将党的组织进行表述（如刑法上只讲“国家机关”，而未表述党和国家机关；同时，个别法律文件也有表述的，如村民委组织法、国防法和公司法等少数法律也对党的组织作了规定）。不管有无明文表述，人们均将党的组织赋予与同级法律意义上的组织相同的性质。比如，人们在执行刑法时，从来没有怀疑过乡以上各级党委这些党组织属于刑法上所指的国家机关，因此，陈希同被定渎职罪，正是因为他是省一级的党委书记。同理，的党组织工作人员，除了党务行为以外，他们在从事事务管理时，一般而言应视同工作人员。因此，村党支部的工作人员视为村基层组织工作人员，这在刑法学界和司法实务中基本无争议。
2，村民委员会分设的村民小组和下属委员会是否属于立法解释规定的“基层组织”。
立法解释行文中明确将村民委员会列举为村基层组织。需要特别注意的是，村民委员会组织法第10条的规定：“村民委员会可以按照村民居住状况分设若干村民小组，小组长由村民小组会议推选。”第25条规定：“村民委员会根据需要设人民调解、治安保卫、公共卫生等委员会。村民委员会成员可以兼任下属委员会的成员。人口少的村的村民委员会可以不设下属委员会，由村民委员会成员分工负责人民调解、治安保卫、公共卫生等工作。”
村民小组和村民委员会下属委员会是否立法解释中所指的基层组织。如果将它们视为基层组织，则其工作人员在协助人民政府实施行政管理工作中所实施的职务犯罪行为，则可定性为贪污受贿类犯罪，如果不能将它们视为基层组织，则其工作人员将不能认定贪污受贿类犯罪。
无论是持哪种观点均有缺陷。同意将这些组织视为基层组织的观点，认为这些组织本身属于村民委员会派生的机构，在语义上应当包括在基层组织的范围之内。尤其是下属委员会的人员，依法可由村民委工作人员兼任，故应当按照基层组织人员对待。相反的观点认为，最高法院曾经有司法解释规定，村民小组长利用职务侵吞财产的行为，按照职务侵占罪定性。而且，能够协助人民政府的基层组织，是村级基层组织，村分设的村民小组和下属委员会，只是协助村级组织工作的组织，与村基层组织有区别。
3，村经济合作社等农村基层社区性集体经济合作组织是否属于立法解释规定的基层组织问题。
按照民法通则、土地管理法和地方性法规的规定，我国农村除了党支部和村民委外，还设有社区性的集体经济合作组织。
如《浙江省村经济合作社组织条例》规定：“本条例适用于村经济合作社和其他名称的农民集体所有制的村级社区性、综合性合作经济组织。”第3条规定：“村经济合作社一般以行政村为单位设置。”
第4条：“设立村经济合作社，应当经乡（镇）人民政府审核同意后，向工商行政管理部门登记注册，取得法人资格，社长为法定代表人。
村经济合作社法人资格登记注册的具体办法，由省人民政府另行规定。“第5条：”村经济合作社实行农民家庭承包经营和集体统一经营相结合的双层经营体制。“第6条：”村经济合作社对本村农民集体所有的土地依法行使经营、管理权。村经济合作社是本村农民集体所有的土地和其他生产资料的发包方，社员个人、家庭或专业队（组）
是承包方。原已签订的承包合同，在承包期满前继续有效。合同的日常管理
农村基层组织工作人员职务犯罪案件法律适用问题探析
