2013版《建设工程施工合同(示范文本)》解读之双向履约保证制度

2013版《建设工程施工合同（示范文本）》解读之双向履约保

证制度 来源：建设工程与房地产法律部 林斌律

师 发布时间：2013-9-19 由于建设工程存在周期长、价值大、违约成本高的特点，1999版《建设工程施工合同（示范文本）》（以下简称1999版合同）即已建立了双向履约保证制度。但实践中发包人往往利用其优势地位，要求承包人提供履约担保而不向承包人提供支付担保，而承包人基于承包目的，也趋于接受这种要求，由此实践改变了双向履约保证制度。 2013版《建设工程施工合同（示范文本）》（以下简称2013版合同）对该制度进行了重新设计，明确除专用条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。即强制平衡发包人与承包人之间的利益差异，有利于维护承包人的利益。 一、关于1999版合同和2013版合同的双向履约保证制度 （一）条文内容比较 1999版合同2013版合同

41.担保2.5 除专用合同条款另有约定外，发 41.1 发包人承包人为了全面履行合包人要求承包人提供履约担保的，发包同，应互相提供以下担保：人应当向承

包人提供支付担保。支付担 （1）发包人向承包人提供履约担保，保可以采用银行保函或担保公司担保按合同约定支付工程价款及履行合同等形式，具体由合同当事人在专用合同约定的其他义务。条款中约定。 （2）承包人向发包人提供履约担保，3.7 履约担保 按合同约定履行自己的各项义务。发包人需要承包人提供履约担保的，由 41.2 一方违约后，另一方可要求提供合同当事人在专用合同条款中约定履担保的第三人承担相应责任。约担保的方式、金额及期限等。履约担 41.3 提供担保的内容、方式和相关责保可以采用银行保函或担保公司担保

任，发包人承包人除在专用条款中约定等形式，具

体由合同当事人在专用合同外，被担保方与担保方还应签订担保合条款中约定。 同，作为本合同附件。因承包人原因导致工期延长的，继续提 供履约担保所增加的费用由承包人承担；非因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保所增加的费用由发包人承担。 （二）1999版合同和2013版

合同中双向履约保证制度的差异 从上述合同条文内容，我们归纳两版合同中双向履约保证制度的差异： 1999版合同2013版合同 担

保形式第三人保证，没有推荐形担保形式推荐银行

保函、 式担保公司担保等 双方另行与第三方签订发包人要求承包人提供双向履约保证的实现形担保合同，没有先后或是履约担保的，发包人应当式 程序性的要求向承包人提供支付担保 约定的双向履约保证利 益较为平均，鉴于发包人对发包人的权利进行了在实践中的强势地位，平限制，保护承包人的利益利益基础 均利益的约定，更有利于发包人 文本推荐 没有推荐文本有推荐文本 （三）2013

版合同中双向履约保证制度的优点 1、利益平衡更公正。通过上述对比，2013版合同中双向履约保证制度更倾向于保护承包人的利益，由于实践中发包人已较为强势，这种利益倾斜，更符合客观公正。

2、操作性更强。2013版合同对于担保形式、担保文本都做了推荐，同时在制度上也强制发包人履行担保责任，在实现双向履约保证制度中更具有操作性。 二、2013版合同中双向履约保证制度的适用问题 （一）保证形式的理解 建设工程实践中常见的担保有三种：银行保函、第三人担保、履约保证金。 1、银行保函 银行保函是指银行应申请人的要求向受益方开出的，担保申请人一