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法学院第二届模拟司考大赛 卷四试题 一、（本题22分）
案情：张某以赌博为业，一日趁朱某来串门之际设置圈套诱骗朱某参赌，朱某输掉了自己看病的2000元后识破骗局，让张某退还赌资，张某不仅不还，还恶狠狠的对朱某说：你快滚吧，不然小心我对你不客气。朱某只好离开，悲愤之际朱某欲报复张某。朱某先是拦住并教唆张某正在读高中的儿子小张（17岁）盗窃同村刘某的钱，小张正翻抽屉时被刘某发现，刘某大声呵斥并欲将小张抓住，小张用板凳将刘某砸成重伤后跑回家。后朱某深夜窜至张家坟地，将张某入土不久的父亲的骨灰盒挖走并藏匿起来，然后朱某采用匿名手机短信的方式威胁张某往其银行账号汇入1万元钱方可赎回骨灰，否则将骨灰扔掉。张某收到短信后立即报警，公安机关侦查后两日即将朱某抓获并追回骨灰盒，朱某归案后，交代了自己教唆小张盗窃的犯罪事实，为了争取宽大处理，还主动向警方反映了上个月自己因欠李某债务未按期归还而被李某砍掉半截手指的情况，后经查证属实。 问题：
（1）张某的行为如何定性处罚？（5分） （2）朱某的赌博行为是否成立赌博罪？（4分）
（3）朱某与小张是否构成共同犯罪？（1分）如何处理？（4分）
（4）朱某将张某入土不久的父亲的骨灰盒挖走是否成立盗窃尸体罪？（3分） （5）朱某采用匿名手机短信的方式威胁张某往其银行账号汇入１万元钱以赎回骨灰的 行为是否成立犯罪？（1分）如何处理？（1分）
（6）朱某归案后主动向警方反映了上个月自己因欠李某债务未按期归还而被李某砍掉 半截手指，后经查证属实的情况，如何处理？（2分） 二、（本题19分）
案情：张三为甲市监狱的监管人员。李四因为犯故意伤害罪在该监狱服刑。因李四经常违反监狱管理的相关制度规定，致使张三对李四极其反感。张三欲让李四“老实点儿”，遂决定给李四一个教训。2014年3月15日下午，张三把李四叫到办公室，对李四实施暴力，造成李四轻伤。事后。李四向有关部门提出了控告。2014年6月15日，有关部门对该案进行立案侦查。2014年6月20日，对张三予以拘留，并在6月21日，申请对张三批捕。7月10日，有关部门对张三做出了批准逮捕的决定。后经有关人员的申请，侦查部门决定变更张三的强制措施，予以取保候审。8月13日，侦查终结，移送审查起诉。在审查起诉中，检察机关认为对张三的定罪证据不足，遂直接作出不予起诉的决定，且未将改不起诉决定通知任何机关和个人。李四不服该不起诉决定，直接向人民法院提起自诉。 问题：
（1）本案由哪个机关立案侦查？（3分）
（2）本案的侦查机关欲对张三采取拘留这一强制措施，需要符合哪些条件？（2分） （3）本案中，谁可以向侦查机关申请取保候审？（3分）
（4）针对检察院的不起诉决定，李四可以采取哪些救济途径？（4分） （5）对于李四的自诉，需要具备哪些条件，人民法院才会受理？（4分） （6）本案中有哪些程序错误？（3分） 三、（本题共19分）
案情：赵某孤身一人，因外出打工，将一件玉器交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该玉器为自己所有，卖给了孙某，得款8000元。孙某因资金周转需要，向李某借款15000元，双方约定将该玉器
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押给李某，如孙某到期不回赎，玉器归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房倒塌，有危及钱某的房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某支付。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因玉器和房屋修缮款与钱某发生纠纷。 问题：
（1）钱某与孙某之间的买卖合同效力如何？为什么？（3分） （2）孙某能否取得该玉器的所有权？为什么？（3分） （3）孙某将玉器交给李某，形成何种法律关系？（2分）
（4）孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，玉器归李某所有，该约定效力如何？为什么？（3分） （5）钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系？（2分） （6）赵某对钱某擅自出卖玉器之行为，可提出何种之诉？（6分） 四、（本题共24分）
案情：张龙、赵虎、王朝、马汉、展昭、白玉堂六人计划共同发起设立百盛有限公司经营电脑销售。张龙出资l000万元;赵虎出资100万元，其将出资款项转人公司账户验资后又转出;王朝用价值100万元的库房出资，因其串通好汉资产评估事务所而将房屋评估为200万元;马汉用非法挪用的资金200万元出资;展昭出资400万元;白玉堂出资600万元。2012年1月，张龙以自己名义为筹建中的公司向春风公司购买办公设备花费10万元。2012年2月，赵虎以“百盛公司筹建处”名义向夏雨公司购人一辆汽车花费20万元。2012年3月，百盛公司经过工商登记正式成立，首次股东会上选举展昭为执行董事，不设董事会;聘任白玉堂为财务总监。 2014年1月，公司股东会为节省人手决定由展昭兼任监事。2014年5月，白玉堂未经公司同意利用职务之便给其弟白玉汤开设的电脑销售公司提供商业信息，帮助白玉汤销售电 脑200台并获得好处费2万元。2014年6月，展昭好友包某请求公司向其分红，因为他和展昭签有代持股协议，包某才是实际出资人。公司认为展昭已经被记载在股东名册上并进行了工商登记，遂拒绝了包某的请求。2014年7月，白玉堂的竞业行为被发现，其他股东碍于情面对此置若罔闻，只有张龙愤愤不平打算提起诉讼。2014年8月，对公司感到心灰意冷的张龙欲将股权对外进行转让，只是始终无人接手。同月，公司发现白玉堂尚有100万元出资未缴付，向其催缴时白玉堂回复已过诉讼时效无须再缴付。因为股东之间矛盾重重，百盛公司自2014年5月至今一直没有再召开股东会。 问题：
（1）.赵虎、王朝、马汉的出资后果是什么？他们的出资瑕疵是否导致其丧失股东资格并使得公司不能成立？（6分）
（2）.春风公司和夏雨公司应向谁请求清偿债务？（3分） （3）.2013年3月的股东会决议可有违法之处？（1分）
（4）.白玉堂竞业行为的后果是什么？张龙可对其提起何种诉讼？（4分） （5）.包某的主张是否成立？如发生股东资格纠纷应以谁为被告？（4分）
（6）.张龙对外转让股权应经过何种程序？如其始终无法找到受让人可通过何种方法摆脱公司？（4分） （7）.白玉堂可否以诉讼时效作为抗辩不再缴付出资？（2分） 五、（本题共20分）
案情：甲、乙、丙分别于2010年11月与A公司签订了培训合同。在合同履行过程中双方发生了纠纷，甲、乙于2011年9月向黄河市北区人民法院提起诉讼，请求确认合同无效，要求被告A公司返还甲、乙各自所交的保证金2万元，退还所交学费及各种其他费用1万元，并要求赔偿损失3万元。某区人民法院受理案件后，追加丙为共同原告，经过法庭调查以及双方当事人当庭辩论，在公开合议的基础上当庭宣判合同无效，并判令被告分别返还三原告保证金各2万元，学费及其他费用l万元。双方均不服一审判决，分别向市中级人民法院提起上诉。该中级人民法院将三原告作为上诉人，A公司作为被上诉人开庭进行了审理。在审理中，
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甲、乙、丙认为A公司在其广告宣传中擅自使用他们三人的照片，侵犯了他们的肖像权，请求赔偿精神损失5万元。二审法院对此与上诉请求进行合并审理，并作出终审判决，判决被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各赔偿4000元精神损失。
判决生效后，A公司向省高级人民法院申请再审。 问题：
（1）请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。（8分） （2）如何评价法院一审判决，为什么？（2分）
（3）请指出二审法院在审理中存在的问题，并说明理由。（8分）
（4）如果省高院裁定再审此案，可以由哪些法院对此案件进行再审？（2分） 六、（本题22分）
案情：2010年6月山西省某市政府召开的一次协调会议决定，在杏花区投放一批三轮车营运牌照，一是以拍卖的形式投放新车，二是对原来只允许在夜间营运的“夜市车”改发白天也可以营业的“白证”，这两种车被车主们称为“新车”。2010年7月12日，山西省某市公安局和该市杏花区政府依据该市政府有关《协调会议纪要》精神对90辆人力三轮车以拍卖营运牌照的形式进行拍卖，拍卖成交价格分别从2万元至3万元不等，拍卖成交确认书注明拍卖的营运牌照有效期限4年。而有100辆“夜市车”车主在交纳了1万元上牌费、45元牌证费、50元缝布费、10元喷漆打印费、7元工本费、20元每月的管理费后，也终于实现了自己可以在太阳下蹬车赚钱的愿望。2010年11月7日，某市公安局和杏花区政府联合发布了《关于收回杏花区辖区的拍卖、原夜市客运人力三轮车的营运牌照的使用权的通告》，决定收回杏花区的所有新车营运牌照、行驶证、所有权证及车辆的通告。通告的内容是：“收回于2010年7月12日拍卖的为期四年的90辆客运人力三轮车和原夜市客运人力三轮车的营运牌照、行驶证、所有权证以及车辆，限车主于2010年12月1日17时之前将上述牌证及车辆送至交警大队非机动车辆管理所三轮车回收办公室。逾期不交的，所有牌证作废，并一律按照无牌人力三轮车取缔。” 问题：
（1）市公安局和区政府收回新车牌证及车辆的行为可否提起行政诉讼？（1分）为什么？（2分） （2）被收回新车牌照的人力三轮车车主能否为原告？（1分）为什么？（2分） （3）人力三轮车车主应以谁为被告提起行政诉讼？（1分）为什么？（2分）
（4）如果人力三轮车车主申请行政复议，复议机关如何确定？（1分）为什么？（2分） （5）市政府的《协调会议纪要》可否设定行政许可？（1分）为什么？（2分）
（6）市公安局和区政府是否可以采用拍卖的方式作出行政许可决定？（1分）为什么？（2分） （7）法院应当作出何种判决？（2分）为什么？（2分）
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西南政法大学第二届模拟司考卷四试题
