龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn
刑法思想史视角下的日耳曼法、罗马法和教会法
作者：洪蓉
来源：《科学导报·学术》2020年第19期
摘 ;要：众所周知，西欧中世纪法在理论、实践与法规范的渊源等方面具有两大来源，分别是日耳曼法与罗马法——教会法。为什么这么说呢？是因为日耳曼法和罗马法有各自鲜明的特点，在某种意义上来说，二者是“对立”的，而教会法的整体特色明显偏向于罗马法一端，因此被认为是两大渊源。本文以对于“刑法”的理解、关于刑罚的规定和做法、關于主观要素与责任的理解为角度对这三种法律进行了简要论述。 关键词：刑法思想史;日耳曼法;罗马法 1.前言
在了解日耳曼法、罗马法与教会法中蕴含的刑法思想，以及对它们对后世刑法的影响之前，先对它们各自的概念、特点、起源、发展演变等内容进行简要了解。日耳曼法是一种“政治性的法律”，以当事人自行解决诉讼为主，不依照法院判决所定的方法，其基调并非建立在理性、抽象思维、逻辑推衍之上，而是建立在对既往经验的尊重，以及族群内部的和谐之上。与日耳曼法相比，罗马法最大的特点就是“理性”。教会法以基督教神学为思想基础，吸收了若干罗马法原则而形成。 2.对于“刑法”的理解 2.1 日耳曼法
当违法行为被认为是对国家或社会的侵害时，侵权行为与犯罪行为已经开始区分开来，这种转变可以在古日耳曼法中找到。在古代日耳曼社会，犯罪是指犯罪人和本族人全体的一种对抗行为，犯罪人使整个民族成为敌人，整个民族要将其驱逐于保护之外。侵权行为则达不到这一程度，侵权行为人虽然要受到民族内部的惩罚，但他仍然是本民族的一份子。
在对日耳曼法的理解中，刑法是私法。至于原因，早期日耳曼法以部落的利益为起点，部落通过复仇决斗的方法实现了“自力救济”，也就是早期的血亲复仇。早期日耳曼法将复仇决斗视为早期日耳曼法解决冲突的主要方式，但随着社会的发展和生产力的提高，“财物”作为替代性复仇的解决办法应运而生。从那时起，复仇和罚赎就成了互补的关系。
刑法思想史视角下的日耳曼法、罗马法和教会法
