圣才电子书 www.100xuexi.com 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 第19章 交易磋商和合同签订
19.1 复习笔记
一、交易磋商
交易磋商是指买卖双方就交易条件进行协商，协调双方的经济利益，求得一致，达成交易。交易磋商的过程可分成询盘、发盘、还盘和接受四个环节，其中发盘和接受是必不可少的，是达成交易所必须的法律步骤。
1．询盘
询盘是交易的一方向对方探询交易条件，表示交易愿望的一种行为。询盘多由买方作出，也可由卖方作出。其中，询盘对交易双方无约束力。
2．发盘 （1）发盘的含义
发盘也称发价，是指交易的一方（发盘人）向另一方（受盘人）提出各项交易条件，并愿意按此条件达成交易的一种表示。
发盘在法律上称为要约，在发盘的有效期内，一经受盘人无条件接受，合同即告成立，发盘人承担按发盘条件履行合同义务的法律责任。
（2）构成发盘的条件
根据《联合国国际货物销售合同公约》规定，一项有效的发盘必须具备以下三个条件： ①发盘必须向一个或一个以上特定的人提出，即发盘中指明特定的受盘人的名称； ②发盘内容十分确定；
③发盘要表明得到接受时承受约束的意旨。这种表示，通常用“发盘”、“报价”、“订货”、
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圣才电子书 www.100xuexi.com 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 “递盘”等字样。
（3）发盘的有效期
发盘人可在发盘中明确规定有效期。如果不作明确规定，根据国际惯例，应理解为合理时间内有效。其中，对于口头发盘，如无约定，仅当场有效。
规定有效期的方式通常有以下两种方式：①规定最迟送达发盘人的时间；②规定一段接受时间。
（4）发盘的撤回和撤销
①发盘的撤回。发盘于送达受盘人时生效。发盘人于发盘尚未生效之时，可将其撤回，即撤回通知应在发盘送达受盘人之前或同时到达。
②发盘的撤销。《公约》对此作出规定：发盘送达受盘人后，在受盘人尚未表示接受前，发盘人将撤销通知送达受盘人，发盘可予撤销。但下列两种情况下的发盘不得撤销：a．在发盘中规定了有效期或以其他方式表示该发盘是不可撤销的；b．受盘人有理由相信该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。
（5）发盘的终止
发盘在下列情况下终止，即发盘人不再受发盘约束：①过了有效期；②对方拒绝或还盘；③发盘人作了有效的撤销；④发盘人或者受盘人在发盘接受前丧失了行为能力（自然人死亡或精神病，或法人被法院宣告破产或终止营业）。
3．还盘
还盘是指受盘人不同意发盘中的交易条件而提出修改或变更的意见，这在法律上称为反要约。还盘实际上是受盘人以发盘人的地位发出的一个新盘。原发盘人成为新盘的受盘人。
还盘是受盘人对发盘的拒绝，发盘因对方还盘而失效，原发盘人不再受其约束。 4．接受
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圣才电子书 www.100xuexi.com 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 （1）接受的含义
接受是指受盘人在发盘的有效期内，无条件地同意发盘中提出的各项交易条件，愿意按这些条件和对方达成交易的一种表示。接受在法律上称为“承诺”，接受一经送达发盘人，合同即告成立。双方均应履行合同所规定的义务并拥有相应的权利。
（2）构成有效接受的条件
按《公约》规定，一项有效的接受应符合以下条件：
①接受须由受盘人作出。由第三者作出接受，只能视作一项新的发盘； ②接受必须是无条件的。有条件接受只能视作还盘； ③接受必须在发盘规定的时效内作出；
④接受必须表示出来，表示方式可以是口头、书面或某种行为。其中，缄默或不行动不构成接受。
（3）接受生效的时间
《公约》明确规定，接受在送达发盘人时生效。 （4）有条件接受
①接受应该是无条件的，任何对发盘表示接受但对交易条件有所变更或添加，均为无效接受。
②但是，《公约》对受盘人对发盘交易条件的变更或添改，分为实质性变更和非实质性变更两种方式。其中，实质性的变更是指受盘人对货物的价格、品质、数量、支付方式、交货时间和地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等条件提出的添加或变更。此种接受，只能视作还盘。但是如果所作添加或变更的条件属于非实质性的交易条件，则除非发盘人及时对这些变更或添加提出异议，否则该接受有效。合同按添加或变更后的条件，于该接受到达时生效。
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圣才电子书 www.100xuexi.com 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 （5）逾期接受
逾期接受为超过发盘的有效期才到达的接受。其中，逾期接受一般情况下无效，被视为一项发盘。但《公约》规定，如果发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，确认该接受有效，则该项逾期接受仍有接受的效力，也即合同于接受通知书到达时生效，而不是受盘人收到确认通知后才生效。
如果接受的逾期是由于传递不正常而造成的，从载有接受的信件或其他书面文件表明，如果传递正常，它本应在有效期内送达。对于这种逾期接受，除非发盘人毫不迟延地通知受盘人，发盘因逾期而失效，否则该接受有效，合同于该接受到达时成立。
（6）接受的撤回和修改
在接受送达发盘人之前，受盘人将撤回或修改接受的通知送达发盘人，或两者同时送达，则接受可以撤回或修改。
但是，接受一旦送达，即告生效，合同成立，受盘人无权单方面撤销或修改其内容。
二、合同签订
1．签订书面合同的意义
按《公约》规定，在交易磋商中，一方的发盘为另一方所接受，合同即告成立。因此，签订书面合同不是合同成立的必要法律步骤。
但是，在以下两种情况下，在买卖双方达成交易后，必须要签订书面合同： （1）经口头磋商达成的交易，必须签署一份书面合同，合同才能生效。
（2）经函电方式磋商达成的交易，如果其中一方曾声明以签订书面合同为准，即使双方已就交易条件达成一致，也只有在签订书面合同后，合同才能生效。
因此，只有签订了书面合同，买卖双方之间的合同才是一份完整、有效的法律文件，也
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圣才电子书 www.100xuexi.com 十万种考研考证电子书、题库视频学习平台 是一份完整、明确的履约依据。
2．合同书的形式和内容 （1）合同书的形式
在国际贸易中，书面合同的形式和内容，并无统一规定。其中，从格式的繁简来看，通常把繁式的称为合同，把简式的称为确认书，但并无实质性的区别。此外，合同书还有备忘录、协议书等名称。
（2）合同的内容
合同的内容通常包括以下三个部分：
①约首：包括合同名称、编号以及双方当事人名称、地址、电传或传真号码等。 ②本文：合同条款，即对各项交易条件的具体规定，包括品名品质、数量、包装、价格、运输、支付等六个必要条款以及保险、检验、索赔、不可抗力和仲裁等条款。
③约尾：订约日期、地点和双方有权签字人的签署。
19.2 课后习题详解
一、概念题 1．发盘
答：发盘（offer）也称为发价，指交易的一方（发盘人）向另一方（受盘人）提出各项交易条件，并愿意按此条件达成交易的一种表示。发盘在法律上称为要约，在发盘的有效期内，一经受盘人无条件接受，合同即告成立，发盘人承担按发盘条件履行合同义务的法律责任。
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陈宪《国际贸易理论与实务》(第4版)笔记和课后习题详解-第19~22章【圣才出品】
