新起点备战2014年司法考试系统强化通关班讲义 行政法（徐金桂） 请勿外传
2、派出机关（图表五）☆☆
派 出 机 关 街 道 办 事 处 行 政 公 署 国务院 批准 设立 省、自治区政府 区 公 所 设立 省、自治区、直辖市政府 批准 县、自治县政府 上一级政府 批准 设立 市辖区、不设区的市（县级市）政府
★总结：派出机关皆具行政主体资格 3、派出机构（图表六）☆☆☆☆☆
派 出 机 构 派 出 所 公安局（分局）设立 警告、500元以下罚款 工商所 工商局设立 1、对个体工商户违法行为的处罚； 2、处罚种类不包括吊销营业执照 税务所 税务局设立 2000元以下罚款 ★总结：内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题：复议、诉讼皆看职权。（注意区分幅度越权和种类越权）
①类型：
地方各级政府的内设机构和工作部门的内设机构；
工作部门设立的派出机构，如公安派出所、工商所、税务所。 ②地位：
内设机构：行政机关内部总是由一些机构组成，即内设机构。这些内部机构除非得到法律、法规、规
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章的特别授权，一般不能成为行政主体，既不能以自己的名义行使行政权力，也不能独立承担相应的法律责任。没有得到法律、法规、规章特别授权的内设机构，以自己的名义行使了行政权力，如果发生纠纷，应当以其所属的行政机关为被告。如公安局内设的法制科、国税局内设的稽查大队，即使其违法以自己的名义行使行政权力，也不能承担相应的法律责任，此时只能以有行政主体资格的公安局、国税局为被告。当然，如果法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构，在授权范围之内或者超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的内设机构为被告。如公安机关的内设机构交警大队、消防局、边防局，国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权，具备了行政主体资格。
派出机构：法律地位包括三种：一是由法律、法规、规章授权，在授权范围之内作出一定的行政行为时是有行政主体资格的。如公安派出所依据《治安管理处罚法》第91条的授权，作出警告或500元以下罚款的行政处罚时，由其自己做行政复议的被申请人或行政诉讼的被告。二是接受行政机关委托作出行政行为。此时派出机构不是行政主体，没有资格以自己的名义行使权力，应当以行政机关为被申请人或被告。三是《行政诉讼法若干问题解释》第20条和《行政复议法实施条例》第14条将内设机构和派出机构越权的情形分为幅度越权和种类越权，并分别确定责任主体。如果是在幅度上越权，从理论上讲，它是没有资格的。但是幅度有没有越权，只有经过审理之后才能知道，所以应由越权者自己承担责任。例如公安派出所，根据《治安管理处罚法》的规定，只能进行500元以下的罚款或者警告。如果罚了501元，该派出所即为被告或被申请人。如果是种类越权，由决定成立内设机构或者派出机构的机关承担责任，因为种类越权从形式上就可以直接判断出来。如派出所作出行政拘留的处罚，此时就应以设立派出所的公安局为被告或被申请人。此外，在法理上两者也有区别，幅度越权是典型意义上的越权，即相对越权；而种类越权属于“无权限”，即绝对越权。该知识点理解关键在于：法律法规授予派出机构的是其实施某类行政行为的职权，而不是授予其永久性全面行政主体资格。所以，派出机构只有在实施法定种类的行政行为时才是行政主体，超出该行为类型，就如同一般的派出机构一样，不是行政主体了。
例1 公安派出所作出罚款的处罚行为，属于《治安管理处罚法》授权的具体行政行为，所以被申请人是该公安派出所。
例2 公安派出所作出行政拘留的处罚行为，属于超出《治安管理处罚法》授权种类的行为，其不具备被申请人资格，应当由设立该派出所的公安局为被申请人。 相关结论和法条依据如下： （1）公安派出所未越权的，被申请人为其自身。 法条依据：
①《行政复议法》第15条第1款第2项：对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条：对公安派出所依法作出的具体行政行为不服的，向设立该公安派出所的公安机关申请行政复议。
（2）公安派出所幅度越权的，被申请人为其自身。 法条依据： 《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条第1款：对法律、法规授权的公安机关内设机构或者派出机构超出法定授权范围作出的具体行政行为不服的，向该内设机构所属的公安机关或者设立该派出机构的公安机关申请行政复议。
（3）公安派出所种类越权的，被申请人为设立该公安派出所的公安机关。 法条依据：
①《行政复议法实施条例》第14条：行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第15条第2款：对没有法律、法规授权的公安机关的内设机构或者派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向该内设机构所属的公安机关或者设立该派
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出机构的公安机关的上一级公安机关申请行政复议。 如下图所示：（图表七）
处罚种类 罚款300元 罚款3万元 行政拘留5天 被告 乡派出所 乡派出所 县公安局 被申请人 乡派出所 乡派出所 县公安局 复议机关 县公安局+县政府 县公安局+县政府 县政府+市公安局 真题回顾－2
下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的？（ ） A.公安派出所作出劳动教养决定的
B.街道办事处向居民摊派管理费的
C.税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的
D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的 真题回顾－3
某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城，孔某向正在赌博的人员通风报信，派出所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查，孔某因受到逼供而说出实情。派出所据此决定对孔某拘留10日，孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的？ （ ）
A．在作出拘留决定前，孔某有权要求举行听证 B．对孔某的拘留决定违法
C．某区公安分局派出所是本案被告
D．因孔某起诉，公安机关应暂缓执行拘留决定
四、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较（图表八）
名 称 行政机关 被授权组织准行政机关 类 型 中央、地方行政机关 1、事业单位（四会三局、高校） 2、社会团体（轻工、纺织总会） 3、国有公用企业（水、电、气） 1、行政处罚可委托管理公共事务的事业组织，但不可委托其他组织或个人。 2、行政许可只可委托其他机关，不可委托组织。 权力来源 宪法、组织法 法律、法规、规章 行为名义 自己 自己 责任承担 自己 自己 委托机关 委托者 委托者 被委托组织 真题回顾－4
甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部，认定有10户居民的小区自建的围墙及附属房系违法建筑，指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法正确的是：（ ） A．本案被告为乙镇政府
B．本案应由中级法院管辖
C．如10户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的，法院可以依职权指定 D．如10户居民对此决定申请复议，复议机关为甲县政府 真题回顾－5
市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘验，认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建，拆除行为侵犯合法权益，向法院起诉，法院予以受理。关于此案，下列哪些说法是正确的？（ ）
A．此案的被告是镇政府
B．刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系
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C．如法院对拆除房屋进行现场勘验，应当邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参加
D．被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力 真题回顾－6
为严格本地生猪屠宰市场管理，某县政府以文件形式规定，凡本县所有猪类屠宰单位和个人，须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证，违者予以警告或罚款。个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证，生猪管理办公室予以罚款200元。下列哪些说法是错误的？ （ ）
A．若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请，复议机关应当转送有权机关依法处理
B．某县政府的文件属违法设定许可和处罚，有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分
C．生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定，张某申请复议应以其为被申请人 D．若张某直接向法院起诉，应以某县政府为被告
专题二 行政许可
一、行政许可的范围（图表九）☆☆☆
1.直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动（普通许可）； 2.有限自然资源的开发利用、公共资源的配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等（特许）；应当通过招标、拍卖方式作出决定。 3.提供公共服务并且直接关系公共利益的特定职业行业的资格、资质的确定（认可）； 4.直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫（核准）； 5.企业或者其他组织的设立等需要确定主体资格（登记）。 1、能够自主决定的； 2、市场能够有效调节的； 3、行业组织或中介组织能够自律管理的； 4、能够事后监督予以解决的。 可以设定许可的事项 可不设定许可的事项 不适用许可的事项 停止实施许可的事项 有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批 省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可，认为符合可以不设定许可的标准的，报国务院批准后可在本区域内停止实施。 ●重要法条
§《许可法》第1、3、12、13、21条
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二、行政许可的设定（图表十）☆☆☆
经常性许可 法 律 行政法规 地方法规 省级地方规章 法律未设定的可设定 上位法未设定的可设 无权设定 可立法设定 非经常性许可 不设定 法律未设定的，必要时可以决定方式设定；实施后除临时性许可外，应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规 不设定 上位法未设定许可的，必要时可设定临时性许可；实施满1年需继续实施的应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规 制定具体规定 无上位许可规范 行政法规、地方性法规、规章可在上位法范围内作出具体规定，但不得增设许可，不得增设违反上位法的其他条件 禁止设定许可 无特殊禁止 1、由国家统一确定资格资质的许可； 2、企业或其他组织的设立登记及其前置性许可； 3、限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可 ●重要法条
§《许可法》第14～20条
三、行政许可的实施（图表十一）☆☆☆☆
“一个窗口对外” 统一办理 一个机关多个内设机构 联合、集中办理 地方政府的两个以上部门 一个部门 行政许可的各机关分别决定；统一受理、送达；本级政府可以采取此种实施方法 授权实施 权力归属者 委托实施 集中实施 多个机关 一个机关 国务院批准，省级政府可以决定 被授权组织 被授权组织 ＊依据： ＊对象： ＊名义： ＊责任： 委托机关 受委托机关 ＊依据： ＊对象： ＊名义： ＊责任： ＊委托应公告； ＊不得转委托。 具体实施者 考点 一个机关 行政机关应当统一实施（受理、送达） ●重要法条
§《许可法》第23～26条、53条第1款、54条第1款
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系统强化——行政法讲义(徐金桂)
