485分考生使用的论述模版+例题+答案（杜洪波） - 1 - 15 

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① 行政行为的做出必须具有基本理性、符合公平正义要求 ② 目的正当

③ 符合比例原则（必要性、适当性、均衡性） （3） 诚实信用原则

① 诚实对待当事人、信守诺言 ② 信息真实；保护信赖利益 （4） 高效便民原则

① 降低成本、提高效率、方便人民 ② 简化程序 （5） 权责统一原则

① 积极履行公共职责；造成损害要积极承担补偿或赔偿义务 ② 内涵：

a. 行政效能，指的是行政活动的实施应当达到其既定目标，为了保证行政目标的顺利实现，法律、法规应当赋予行政机关以一定的执法手段，并通过这些手段的运用排除其在职能实现过程中遇到的障碍。

b. 行政责任，指的是当行政机关违法或者不当行使职权时，应当依法承担法律责任，从而实现权力和责任的统一。

c. 权责统一原则的内涵，也可以被概括为：执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿 ③ 具体做法：加强问责制和社会监督

专题十一：基本政治权利及权利冲突的解决原则

【基本原理】

1. 权利及权利冲突 （1） 所谓权利是指法律所认可或保护的公民自由的作为或不作为的资格； （2） 权利冲突是指合法的、正当的权利之间所发生的冲突。例如： “隐私权

和表达权”、“肖像权和拍照权”等

2. 权利行使及权利冲突的解决原则 （1） 权利行使原则： ① 合法性原则 ② 平衡性原则 ③ 合理性原则。 （2） 权利冲突解决原则 ① 平等保护原则；

② 在特定情况下社会利益优先的原则；

③ 一般利益优于特殊利益并兼顾特殊利益的原则。 3. 十七大报告中表述的公民四大基本民主政治权利 （1） 表达权：公民有权依照法律表达自己对国家公共生活的看法 ① 理论基础：民主政治、监督权力、科学决策的要求 ② 实践要求：更新观念+拓宽表达渠道 ③ 行使原则：合法性 （2） 参与权：公民依法参与国家公共生活的管理和决策 ① 理论基础：民主政治、社会自治和监督权力的要求

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② 实践要求：完善配套制度，完善实现方式，完善救济方式 ③ 行使原则：合法性、合法治理念性、合实际性。 （3） 知情权：依法知道或获得相关公共信息

① 理论基础：民主政治、国家义务、监督权力的要求 ② 实践要求：配套制度、扩大范围、完善救济方式 ③ 行使原则：合法性原则、合理性原则。 （4） 监督权：依法监督国家机关及其工作人员的违法行为或不当行为。 ① 理论基础：民主政治、监督权力、维护权利的要求 ② 实践要求：更新观念、扩大监督范围 ③ 行使原则：合法性原则。

【例题】

材料一：某中学教师因不满上级指定的校长任命考核，编发手机短信给县里有关部门领导。但受到降级、撤职处分，还被拘留了10天、罚款500元。

材料二：2008年5月，某市政府违法“租”用了某农地，约3万余农民将失去土地。身在上海的青年王某多次举报无果，遂于09年2月12日网上发帖，3月6日灵宝市网警跨省来到上海将其抓捕。

附：相关法律规定

刑法第246条规定，诽谤罪是指故意捏造并散布虚构的事实，足以贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为。

宪法第41条规定：中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利；对于任何国家机构和国家工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出申诉，控告或检举的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。

对于公民的申诉，控告或检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理。任何人不得压制和打击报复。由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。

请结合上述材料，从下列问题中任选其一进行论述 1. 结合刑法上的诽谤罪进行论述 2. 结合法律权利的相关原理进行论述 【答案要点】

在某种情况下，公民的表达行为会对他人合法权益带来侵害，这反映了“表达权的界限”应该如何科学界定的问题。我认为，应当遵循权利行使的一般原理进行解决。

首先，公民行使表达权应遵循合法性原则。所谓合法性原则是指权利的界定、行使方式和行使范围等，都必须符合法律规定

其次，公民行使表达权应遵循平衡性原则。所谓平衡性原则是指公民在行使表达权的时候，应当考虑到其他权利的平衡，避免过于追求自身的权利而对他人权利带来侵害。

最后，公民行使表达权要遵循合理性原则。法律格言说：“宁要合理的限制，不要不合理的自由”。所谓合理性原则，就是权利的行使应考虑客观的实际情况，在行使方式、行使程度上限定在合理的范围，最好不要侵害他人的法律权利和道德权利。

十七大报告将表达权作为公民四大基本权利而界定下来，明确了表达权的重

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要地位。这对于国家而言，应该转变观念，尊重公民的表达权；同时要拓宽渠道，切实保障公民的表达权。

专题十二：法律适用的一般原理

【基本原理】

1. 司法权的被动性 （1） 含义：“不告不理”为原则，非因当事人请求不得主动干预 （2） 体现：司法程序的启动、司法裁判的范围以及审判方式等 2. 司法权的中立性 （1） 含义：为实现司法公正，在当事人之间不偏不倚，不受其他非法因素的干

涉和影响 （2） 体现：任何法官与案件、当事人没有任何利益牵连；审判者无偏见原则;

不能先入为主;.外观中立。 3. 法律适用的思维方式 （1） 法律判断与道德判断适当分离 （2） 离不开价值判断 （3） 注重说理论证 （4） 注重程序

专题十三：法的自由价值

【基本原理】

1. 法与自由的一般关系 （1） 自由是法律的最高价值 （2） 自由需要法律保障 （3） 自由需要法律限制：

② 伤害原则：任何人的自由不得伤害其他人的合法权益 ③ 道德主义：任何人的自由不得危害社会基本公德 ④ 家长主义：任何人的自由不得过于伤害自己 2. 秩序与自由的一般关系 （1） 社会公共秩序与个人权利之间的冲突 （2） 法律为了秩序，对自由作出限制；但这种限制本身也是相对的 （3） 法律为了自由，对秩序作出限制；但不得以维护秩序之名，绝对限制自由。 3. 自由的冲突（见权利冲突）

【例题】

材料一：2007年底，姜某因丈夫有了第三者，便跳楼自杀。她生前写下了“死亡博客”，将自杀原因归咎于丈夫的不忠，并贴出丈夫和第三者的照片。这些内容在网上公开后，论坛众口一词痛骂“负心郎”王菲与第三者。网友展开了“人肉搜索”，将王菲及其家人的个人信息公诸网络。在现实生活中，王菲父母的住宅多次被人骚扰，门口两侧贴满了诬陷恐吓标语；王菲的工作单位也因被骚扰将其辞退。

材料二：2006年的“踩猫事件”、“铜须门”事件、2007年的流氓外教案、

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华南虎事件以及2008年的“天价头”事件等，都凸显了网络的力量，其中发挥关键作用的，就是所谓的“人肉搜索”。

材料三：《某市计算机信息系统安全保护条例》（较大市）规定，“未经允许，擅自散布他人隐私，或在网上提供或公开他人的信息资料，对发布者、传播者等违法行为人，最多可罚款5000元，情节严重的，半年内禁止计算机上网或停机”

材料四：刑法第七修正案第七条第一款规定，“国家机关或金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员，违反法律规定，将本单位在履行职责或提供服务的过程中获得的公民个人信息，出售或非法提供给他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”

结合上述材料，从以下角度自选一个角度进行论述 1. 自由和秩序的关系 2. 法和科学技术的关系

【答案要点】

人肉搜索：呼唤自由和秩序的最佳结合

“人肉搜索”成为人们日益关注的法律现象。这反映了“个人信息在什么程度可以自由流通”这个法律难题。我认为，要解决这个法律难题，应努力寻求自由和秩序的最佳结合点。

首先，秩序凝聚着法的基础价值。法谚有云：“枪炮声中无法律”，没有秩序，根本谈不上法律的统治，自由等其他价值也会受到威胁。“人肉搜索”现象对秩序带来了冲击，法律不能置之不理。材料中无论是某市人大的地方性法规，还是刑法第七修正案，都试图对此做出规范，这符合秩序的要求。

其次，自由体现了法的目标价值。正如洛克所言：“法律的目的不是限制和废除自由，而是保护和扩大自由”。自由是人的本性，法律只有充分尊重人们的意志，才能使社会关系处于和谐的状态。因此我们要恪守权利至上，充分尊重人权。上述材料中，某市人大禁止个人信息流通的本意是为了维护秩序，但却对自由带来侵害，违反了法的目标价值。

最后，法治的理想是实现自由和秩序的最佳结合。自由带来的是生机，秩序产生的是稳定。当自由和秩序发生冲突时，我们一方面要坚持自由的最高价值，同时也要对其做出恰当限制，一般而言，秩序对自由的限制包括：（1）道德原则；（2）伤害原则以及（3）家长主义原则。上述材料中，刑法第七修正案的做法值得称道，它既没有完全禁止个人之间信息流通自由，同时又对一定范围内的信息流通做出限制，实现了秩序和自由的最佳结合。

总之，“无秩序的自由沦为一盘散沙，无自由的秩序化为一潭死水。”实践中，我们不能以自由换秩序，更不能以秩序害自由，而是努力寻找二者的结合点。只有这样，才能真正实现权利至上，才能真正贯彻法治理念，才能真正实现“人民满意”，才能最终迈向社会主义法治的光明大道。 【补充】人肉搜索涉及到的问题：

公安机关是否有权使用人肉搜索？结合行政法基本原则、法治理念基本要求进行论述

专题十四：其他需要注意的知识点

1. 法律论证理论：结合具体案件（如消费者的定义）分析内部证成和外部证成

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2. 司法便民工作意见的主要内容。

3. 法律效力：结合具体案件（如下载黄片被罚款）分析法律的效力位阶。

材料1：任某电脑存有两部淫秽电影，警方据此出具行政处罚决定书。处罚决定书中称：“进行日常检查时发现其中一台电脑上复制下载有一部淫秽视频”，根据《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》(下称《管理办法》)第五条第六项及第二十条规定，任某属于“查阅”淫秽信息，对任超奇警告并处1900元罚款。

材料2：《管理办法》是国务院批准后于1997年12月30日由公安部发布实施的，其第五条第六项规定为：任何单位和个人不得利用国际联网制作、复制、查阅和传播宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖，教唆犯罪的信息。第二十条规定：违反第五条所列行为之一的，由公安机关给予警告，有违法所得的，没收违法所得，对个人可以并处五千元以下罚款，对单位可以并处一万五千元以下罚款。

材料3：2006年3月1日起实施的《治安管理处罚法》第六十八条规定：“制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

结合上述材料，从执法原则、任某的应对方法等角度展开论述。 【答案要点】 （1）《治安管理处罚法》并未将“下载淫秽信息”列为禁止性规定。即使是将任超奇的行为定性为“复制”，也应该说是情节较轻，应依法“处五日以下拘留或者五百元以下罚款”。

（2）依照《立法法》规定，《治安管理处罚法》属于“法律”，《管理办法》属于“规章”，法律的效力高于规章；而且《管理办法》是1997年开始实施，《治安管理处罚法》则是2006年开始实施。警方应该按照既是上位法又是新法的《治安管理处罚法》而不应按照下位法且是旧法的《管理办法》来处理。

（3）按照《立法法》规定，下位法违反上位法规定的情形的，由有关机关依照规定的权限予以改变或者撤销。 公安部应该废止或修改《管理办法》，国务院也可依法予以“改变或撤销”。

（4）任某可以行政复议，或者直接向法院起诉，请求复议机关或法院以“适用依据错误”撤销对他的行政处罚决定。

（5）复议机关或法院在撤销被告行政处罚决定的同时，可要求被告重新依《治安管理处罚法》作出具体行政行为。在这种情况下，被告可能要对《治安管理处罚法》第86条规定的“复制”进行解释：“复制”是否包括“下载”，“下载”是否即“复制”。