C.丙公司通过拍卖取得建设用地使用权 D.丁农户将其工地承包经营权转让给钱某 √
A项股票设立质权，属于权利质权，权利质权的设立，签订质权合同，能交付权利凭证的需要交付，不能交付的需要登记。《物权法》第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。B项动产所有权转移，交付即可，不需要登记。C项拍卖取得的建设用地使用权，需要登记。《物权法》第一百三十九条设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。D项土地承包经营权的转让，无需登记。《物权法》第一百二十七条土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。第一百二十九条土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记未经登记，不得对抗善意第三人。
28.志愿者甲经常照顾孤寡老人乙。2015年3月20日，乙病故，遗嘱执行人丙告诉甲、乙遗赠给甲3万元和一套古籍。5月15日，甲明确表示拒绝接受古籍。5月18日，甲联系丙，表示撤销此前拒绝接受古籍的行为。5月28日，甲请求丙执行遗嘱，丙（ ）。 A.应将3万元交付给甲 B.应将古籍交付给甲 C.无需向甲交付3万元 √ D.无需向甲交付古籍 √
《继承法》第二十五条受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。题目中甲仅做出放弃接受古籍的表示，而未做出接受三万块钱的表示，当两个月后，视为放弃。放弃的表示一旦做出，不可撤销。故遗嘱执行人无需将三万块钱和古籍交付给甲。 29.甲公司与乙幼儿园签订空气净化器买卖合同，约定：净化器的PM2.5去除率应达到95%，验收合格后付款。后乙幼儿园经甲公司同意将合同转让给丙幼儿园。丙幼儿园验收时，发现PM2.5去除率远未达到合同约定的标准。对此，下列说法正确的有（ ）。 A.丙幼儿园有权解除买卖合同 √
B.丙幼儿园可以对甲公司行使先履行抗辩权 √ C.丙幼儿园可以请求乙幼儿园承担违约责任 D.乙幼儿园与丙幼儿园之间转让合同有效 √
A项《合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的甲的违约行为导致合同目的不能实现，所以并有权解除合同。B项《合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。题目中约定验收合格后付款，所以甲应先交货，丙验收合格后付款，甲(先履行一方)履行债务不符合约定的，丙(后履行一方)有权拒绝其相应的履行要求。C项这是指债权债务的概括转移，乙幼儿园已经完全退出，故丙不能找乙承担违约责任。D项债权债务的概括性转移，须经得对方当事人同意(甲公司已经同意)，所以乙与丙之间的转让合同有效。
30.甲将拾得的手表赠与不知情乙，乙对该手表的占有属于（ ）。 A.有权占有 B.善意占有 √ C.直接占有 √ D.自主占有 √
有权占有是指有本权的占有，本权可以是物权如所有权、用益物权，也可以是债权，如租赁权。善意占有是指占有人不知无占有的权利而进行占有。直接占有是指在事实上对物进行控制。自主占有是指将物作为自己所有而进行占有。综上为善意占有，直接占有和自主占有。
三、简答题
第31～34小题，每小题10分，共40分。(总题数：4，分数：40.00)
31.简述减刑的限度条件。
__________________________________________________________________________________________
正确答案：(减刑的限度，是指犯罪分子经过减刑以后，应当实际执行的最低刑期。根据我国《刑法》以及相关司法解释规定，减刑的限度为减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2判处无期徒刑的，不能少于13年对于死刑缓期2年执行的罪犯，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于25年缓期执行期满后依法减为25年有期徒期的，不能少于20年。) 32.连续犯的特征
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(连续犯，指行为入基千同—或者概括的犯罪故意，连续多次实施犯罪行为，触犯相同罪名的犯罪。
连续犯具有以下特征： (1) 实施数个犯罪行为 (2) 数个犯罪行为具有连续性
(3) 数个犯罪行为出于同—或概括的故意 (4)数个犯罪行为触犯相同罪名。) 33.效力待定民事法律行为的法律后果
__________________________________________________________________________________________ 效力待定的民事法律行为，是指民事行为成立之后，是否能发生效力尚不能确定，有待享有形成权的第三人作出追认或拒绝的意思表示来使之有效或无效的法律行为。 效力待定民事法律行为的效力确定基于以下不同法律事实
(1)真正的权利入行使追认权，对效力待定的民事法律行为进行事后追认。追认是—种单方意思表示，无须相对人的同意即可发生法律效力。
(2)善意相对人行使撤销权，从而使效力待定的民事法律行为归千无效。 (3)效力待定的民事法律行为会因特定事实的出现而补正其效力。 34.表演者权利和表演权的区别
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(表演者权利和表演权的区别答表演者的权利，属于邻接权(广义著作权)。表演者，包括演员、演出单位或者其他表演文学、艺术作品的人。表演者对其表演享有邻接权，表演者的邻接权包括人身权利和财产权利。人身权利包括两项—是表明表演者身份，二是保护表演形象不受歪曲。人身权利的保护期不受限制。财产权利包括四项一是许可他人从现场直播和公开传送其现场表演并获得报酬，二是许可他人录音录像并获得报酬，三是许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬，四是许可他人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬。被许可人以前述规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可并支付报酬。表演者财产权利的保护期为50年，截止于该表演发生后第50年的12月31日。
表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。属于狭义的著作权，它是一项权利，属于财产权，保护创作者利益。)
四、论述题
第35～36小题，每小题15分，共30分。(总题数：2，分数：30.00)
35.试论犯罪的基本特征。 （分数：15.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(犯罪是指刑法明文规定的应当受到刑罚惩罚的严重危害社会的行为。 根据《刑法》第13条犯罪的定义，我国刑法规定的犯罪具有以下三个基本特征。
（1）犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性。严重社会危害性是指对我国刑法所保护的重要利益的侵害。严重的社会危害性是犯罪的实质特征。
（2）犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性。在罪刑法定原则制约下，刑事违法性是犯罪不可或缺的基本特征，是社会主义法制原则的必然要求。具有严重社会危害性的行为，只有同时被刑法明文规定为犯罪时，才是犯罪。
（3）犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性。
犯罪是刑罚的前提，刑罚是犯罪的法律后果，一个行为如果不具有应受刑罚惩罚性，则不能认定为犯罪。 （4）三个基本特征的关系：①三者是犯罪缺一不可的基本特征，不可分割。②严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性，而刑事违法性和应受刑罚惩罚性则反过来说明和体现严重的社会危害性。③一
个行为如果没有社会危害性，就不应被刑法规定为犯罪而受到刑罚惩罚。具有社会危害性的行为，即使是具有严重的社会危害性的行为，如果不被刑法明文规定为犯罪并规定相应的刑罚，也不应当以犯罪论处。) 36.试论我国民法中的绿色原则。 （分数：15.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(（1）《民法总则》第9条规定：民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。绿色原则是指民事主体的民事活动应当符合资源的有效利用和环境保护的要求。 （2）绿色原则包括以下内容：
①绿色原则是代际正义的要求,当代社会经济的发展不能牺牲未来的社会资源和环境。
②绿色原则也是社会可持续发展的要求，对于民事活动中民事责任承担的利益考量，应当符合绿色原则，在例如环境侵权等特殊侵权构成中基于绿色原则而确定其特殊的构成要件。
③《民总》第9条规定绿色原则，也是倡导性的原则规定，倡导民事主体的民事活动应有利于节约资源、保护生态环境。民事主体应当选择低能耗、对环境友好的生产、生活方式，以实现节约资源、保护环境、绿色发展的理念。
（3）绿色原则进入民法典，是民法的一大进步，具有重要的意义。作为民法基本原则①它是保护环境与生态民事立法的准则；②它是民事主体进行民事活动的基本准则，有利于遏制环境污染和生态破坏；③它是法院解释法律、补充法律漏洞的基本依据，有利于法官在审理案件时追究污染破坏者的民事责任。④它是解释、研究民法的出发点。)
五、案例分析题
第37～38小题，每小题20分，共40分。(总题数：2，分数：40.00)
37.2015年10月某国有银行国际部主任甲利用主管业务便利，将本单位公款300万借给张某公司使用，2016年4月甲被调离岗位。2016年11月，该银行建立电子对账系统。甲和接替职务的乙为掩盖借300万给他人使用的事实，制作了金额为50万美元的虚假信用证材料。2016年11月，该银行发现信用证材料不全，询问乙，乙承认上述事实。该银行报案后，乙通过电话指引将甲抓获，甲到案后，交代全案。 （分数：20）
（1）甲、乙的行为构成何罪？ （分数：10）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(甲成立贪污罪。甲是国有银行国际部的主任，属于国家工作人员，利用主管银行业务的职务便利，挪用300万公款，数额巨大，给他人使用，开始虽然没有非法占有的目的，但是其后制作虚假信用证材料，企图掩盖挪用公款的事实，主观方面发生变化，犯罪目的由非法占用转化为非法占有的，根据司法解释，应当以贪污罪定罪处罚。
乙成立贪污罪（共犯）。乙明知甲挪用公款的不予归还行为，还协助甲掩盖事实。乙成立贪污罪的共犯。) （2）影响甲、乙刑事责任的因素有哪些？ （分数：10）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(甲是主犯、成立结果加重犯、成立坦白。甲是贪污罪的主犯，贪污300万元以上，属于数额特别巨大。处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。甲到案后交代全案，构成坦白，可以从轻处罚。
乙成立从犯、自首与重大立功。乙在犯罪时起到帮助作用，属于从犯中的帮助犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。询问乙，乙主动承认上述事实的行为成立自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。乙，协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）。
按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的，属于协助抓捕其他犯罪嫌疑人，甲可能被判处无期徒刑以上刑罚属于“重大犯罪嫌疑人”，乙通过电话指引将甲抓获，属于协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯），成立重大立功，重大立功，可以减轻或者免除处罚。)
38.甲乙2013年6月决定离婚，约定：3岁儿子丙由甲抚养，乙将自己婚前个人名下的一套房屋过户到丙名下，乙承担抚养费。2013年8月，甲乙签订离婚协议。次年4月，乙向李某借款20万元做生意，5月，
乙与戊结婚，后破产。乙将自己本来约定给儿子丙的房屋卖给了丁并登记过户，拿到全部卖房款后不知去向。李某要求戊偿还债务。 （分数：20）
（1）2013年10月份谁是丙的监护人？ （分数：5）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(甲乙都是丙的监护人。《民法总则》规定，父母是未成年子女的监护人。《婚姻法》规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母 直接抚养，仍是父母双方的子女。本题中甲乙虽然于2013年8月离婚，但是不影响甲乙与丙的父母子女关系，作为父母，甲乙都是丙的监护人。)
（2）甲是否有权主张房屋买卖合同无效？ （分数：5）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(甲无权主张买卖合同无效。《物权法》规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本题中，甲乙虽然约定乙的房屋转移给丙，但是未办理登记手续，不发生物权转移的效力，乙依然是房屋的所有权人，有权对房屋进行处分。乙与丁之间的买卖合同有效，基于合同的相对性，甲不是合同的当时人，无权主张合同无效或撤销合同。) （3）若李某请求戊偿还债务，戊是否有义务偿还？ （分数：5）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(戊没有义务偿还该债务。债权人就一方婚前所负个人债务向债务人的配偶主张权利的，人民法院不予支持。但债权人能够证明所负债务用于婚后家 庭共同生活的除外。本题中，乙对李某的债务发生在与戊结婚之前，且乙没有将该笔借款用于与戊的婚后家庭生活，所以戊没有义务偿还该笔债务。) （4）谁有权申请宣告乙失踪？ （分数：5）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(戊、丙、李某有权宣告甲失踪。
根据《民法总则》，可以提出申请的利害关系人主要包括被申请失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙祖女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人，如失踪人的债权人或债务人。因此戊作为配偶、丙作为子女，李某作为债权人可以向法院申请宣告乙失踪。)
2018年全国硕士研究生入学统一考试法律硕士(法学)专业基础课真题
