圣才电子书www.100xuexi.com十万种考研考证电子书、题库视频学习平台第二章宪法制定一、制宪权范畴1．制宪权的概念（1）制宪权的定义制宪权是宪法制定行为的依据。宪法制定就是制宪者运用制宪权创造国家基本规范的行为。（2）相关概念辨析①主权是一个国家的最高权力与权威的体现。根据主权在民的原则，国家最高权力与权威都源于主权。享有主权者实际上拥有制宪权；②修宪权是一种依据制宪权而产生的权力，可以理解为制度化的制宪权；③从权力的位阶关系看，宪法修改权是属于宪法核心内容的，某种意义上高于立法权、行政权与司法权的具体权力形态，其功能存在严格的界限。立法权是根据宪法授权而产生的权力，属于制宪权与修宪权的下位概念。2．制宪权的产生最早系统地提出宪法制定权概念并建立理论体系的学者是法国大革命时期的著名学者埃马努埃尔·约瑟夫·西耶斯。19世纪中叶，在实证主义宪法学盛行的德国，拉邦德和耶林内克等法实证主义者们否认了制宪权概念本身的合理性。他们认为，宪法制定权、宪法修改权和立法权是同一概念，没有实质上的区别。1/4圣才电子书www.100xuexi.com十万种考研考证电子书、题库视频学习平台施密特从宪法理论上区分了制宪权和修宪权的界限，论证了宪法与法律在效力上的位阶关系。3．制宪权的基础从宪法学的发展历史看，制宪权理论源于古代雅典、古罗马的法制及其中世纪根本法思想，并与近代国民主权、立宪主义思想的结合中逐步形成为综合性概念。4．制宪权的正当性制宪权首先要具备正当性基础，并运用正当性的制宪权创制宪法，建立统一的实定宪法秩序。制宪权的正当性主要说明权力的依据与基础问题，直接与权力的存在有关。宪法是否具有正当性是宪法发挥功能的前提和基础，它与合法性范畴共同构成宪法存在的形式。5．制宪权的性质主权是一种国家统治形态的最高决定权，制宪权作为最高的政治决断权，实际上包含在主权范畴之内，即制宪权转化为主权。6．制宪权的界限制宪权是一种受制约的权力，客观上存在着一定的界限，主要表现为：（1）制宪目的的制约。从各国制宪过程看，制宪者本身有自己的制宪目的，不同的制宪目的产生不同性质的宪法。（2）法的理念的制约。在实际的制宪过程中，制宪权不可能成为完全“中立性”的概念，制宪者的制宪思想、制宪过程受思想、理念的约束是不可避免的。（3）人权普遍性价值的制约。不同的国家基于不同的政治体制和文化，采取不同形式的制宪程序，但制宪机构的制宪过程必须遵循人类的基本价值体系，即尊重人的价值和尊严。2/4圣才电子书www.100xuexi.com十万种考研考证电子书、题库视频学习平台（4）国际法的制约。在一定的条件下，制宪权受国际法的制约。二、宪法的制定程序1．宪法制定机关（1）制宪权主体国民成为制宪权主体是现代宪法发展的基本特点，表明政治社会中国民的宪法地位。国民作为制宪权主体，表明制宪权来源于权力的享有主体，但它并不意味着全体国民都直接参与制宪过程，具体行使制宪权。（2）制宪机关①制宪机关与宪法起草机构的区别a．制宪机关是行使制宪权的国家机关，而宪法起草机构是具体工作部门，不能独立地行使制宪权；b．制宪机关一般是常设的，而宪法起草机关是临时性的机关，起草任务结束后便解散；c．制宪机关有权批准通过宪法，而宪法起草机关无权批准通过宪法；d．制宪机关由公民选举产生，具有广泛的民意基础，而宪法起草机关主要是通过任命等方式产生，注重成员的广泛性。②各国宪法中规定的制宪机关有的国家宪法明确规定行使制宪权的制宪机关，并赋予其独立的地位。也有国家宪法对制定机关不作具体规定，只规定修宪权主体。2．宪法制定程序3/4圣才电子书www.100xuexi.com十万种考研考证电子书、题库视频学习平台（1）制宪机构的设立为了制定宪法，首先要成立专门的制宪机构，制宪机构的代表通常具有广泛性，代表各方面的利益。（2）宪法草案的提出制宪机构产生后便进行草案的起草工作。草案的起草要遵循一定的指导思想或原则，以保证草案内容的合理性。宪法草案的起草和具体讨论过程中，需要根据一定的原则协调各种利益问题，需要共同的社会基础，最后形成社会共同体意志。（3）宪法草案通过现代各国的宪法草案多由议会、代表机关决议通过。为了保证宪法的权威性与稳定性，大多数国家对宪法的通过程序作了严格的规定。（4）宪法的公布宪法草案经一定程序通过后，由国家元首或代表机关公布。4/4
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