XXXX年债权人代位权制度的理解与适用(可编辑)
债权人代位权制度的理解与适用一、债权人代位权的概念和特征债权人代位权的最初雏形见于**年最高法院《关于适用民事诉讼法若干问题的规定》第条：被执行人不能清偿债务但对第三人享有到期债权的人民法院可依申请执行人的申请通知该第三人向申请执行人履行债务。
该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的人民法院可以强制执行。
此外**年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定但是这些都不完整**年《合同法》实施以后完整的债权人代位权制度正式确立它突破了传统民法债的相对性原则为充分保障债权人债权的实现化解“三角债务”节约司法资源提供了法律保障。
我国合同法第条规定所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权对债权人造成损害的债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。
该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能该权利具有以下特征：、代位权依附于债权而存在随着债权的产生而产生随着债权的转移而转移随着债权的消灭而消灭也就是说不存在无债权的代位权。
、代位权针对的是债务人的消极不作为即债务人不积极实现自己
的债权情况下债权人才可以行使代位权如果债务人已经通过诉讼或． 仲裁途径实现自己的债权则债权人不能对其行使代位权。 、代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权是债权人向次债务人（债务人的债务人）提出请求而且是直接要求次债务人向债权人清偿债务而不必通过债务人转付。 、代位权的行使必须通过诉讼途径行使根据合同法第条规定代位权只能通过向法院诉讼方式行使明确排除了仲裁等其他行使途径。 二、代位权的客体和范围代位权的客体是指代位权行使的对象也就是说债权人的代位权应针对债务人的哪一些权利行使代位权客体在理论上比较宽泛似乎只要不是专属于债务人自身的权利都可以作为代位权的客体。
但是代位权突破了传统合同的相对性规则对第三人产生了约束力。
因此最高法院在司法解释中作了限制性规定仅限定在“具有金钱给付内容的到期债权”。
结合债的种类应当理解为合同之债不当得利之债、无因管理之债、侵权之债中具有金钱给付内容的到期债权。
关于代位权的范围合同法第条规定代位权的行使范围以债权人的债权为限这里所指债权数额包含两层含义一是债权人与债务人之间的债权数额。
二是债务人与次债务人之间的债权数额。
结合最高法院合同法解释（一）第条规定正确理解应当是当前者
大于后者时以后者为代位权范围当前者小于后者时以前者为代位权． 范围否则超过范围部分法院将不予保护。
三、代位权的行使要件根据最高法院合同法解释（一）第条规定代位权的行使须符合以下要件、债权人对债务人的债权必须合法、确定而且已届清偿期。
债权人对债务人的债权合法应作扩大理解。
既包括债权人与债务人之间的债权合法也包括债务人与次债务人之间的债权合法否则都不能行使代位权因为非法的债权债务关系本来不受法律保护不能因为代位权制度将两份债权缩为一体误将非法债权合法化。
债权人对债务人的债权必须确定是指债务人对债权人的债权没有异议这方面司法解释未作详细规定它也有两个层面上的意思：一是债权人与债务人之间债的关系二是债务人与次债务人之间债的关系。 根据审判实践前者要求必须确定后者不一定要求确定因为在前者不确定的情况就仓促将次债务人拉入诉讼将使次债务人难以正确行使抗辩权或使次债务人陷入无关的诉讼而损害次债务人的利益。 而对后者并不要求十分确定一来次债务人在诉讼中会主动抗辩二来减轻债权人的举证责任便于债权人代位权的有效行使。 债权人对债务人享有债权必须到期既包括债权人与债务人之间债权到期也包括债务人与次债务人之间债权到期如果有一项债权没有到期均不能行使代位权否则将会损害一方当事人的期限利益。 、债务人怠于行使其到期债权并对债权人造成损害怠于行使到期
债权是指债务人应当行使而且能够行使权利却不行使。．
根据合同法解释（一）第条规定怠于行使限定为债务人不以诉讼或仲裁方式及时向其次债务人主张债权这种限制性解释主要是便于司法操作因为债务人是否以非诉讼或仲裁方式主张债权债权人很难举证将影响代位权的正常行使。
债务人怠于行使期债权对债权造成损害主要包含以下三方面含义：第一、债权人对债务人的债权已经到期前面讲过未到期债权不能行使代位权。
第二、债务人不能及时履行清偿义务即债务人的现有资产不能履行清偿义务。
第三、债务人不能及时履行清偿义务与其怠于行使到期债权有一定因果关系。
上述三层含义概括起来就是债务人现有资产无力清偿已到期的债务。
但却又不积极行使对次债务人的债权至使债权人的权利不能实现对债权人构成实质性损害。
、债务人的债权不是专属债务人自身的债权合同法第条规定债权人可以代位行使的权利必须是非专属于债务人的权利最高法院合同法解释（一）第条将该规定进一步解释为“基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤费、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利”。 对此可作种分类理解：第一、基于人格关系产生的利益以及人身
伤害的损害赔偿。．
比如债务人因人身伤害享有的损害赔偿请求权债权人不能代位行使。
第二、基于身份关系产生的利益。
如基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系等产生的给付请求权。
第三、基于劳动关系产生的利益如退休金、劳动报酬、养老金、抚恤费等但债务人基于劳务合同所享有的债权除外。 第四、人寿保险金。
因为人身保险与人的身体有密切联系。 所以不能成为代位权的客权但财产保险金除外。 第五、其他不得扣押的权利。
如救济金、抚恤金以及执行过程中所保留的基本生活费及生活必需品。
因为这些权利直接关系到债务人的基本生活和生存在有关执行的相关规定中将这些权利都排除在强制执行标的之外当然也不能作为代位权客体。
值得注意的是合同法该条规定不能作为代位权的客体仅指债务人对次债务人的债权具有人身属性而不包括债权人对债务人的债权具有人身属性也就是说债权人对债务享有债权具有人身属性不影响其正常行使代位权。
四、代位权的诉讼管辖和诉讼主体关于债权人代位权诉讼管辖的
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