公司法总论-张海峡 35分
第一章总论
一、公司的概念和特征
1、 法定条件：人+钱
人 钱 人数 有限 3万 50 股份 500万 2-200 一人公司 10万
2、 程序：
准则主义
无需审批 （1）、特殊行业需审批：外商
保安公司-公安局
金融公司-银监会 证券公司-证监会
（2）、证监会审批公司的证券发行。并非公司的成立。
只需工商局登记 3、特点：以赢利为目的 4、社团法人----公司 （1）、 一人公司和国独的社团性：体现的经营和管理、监督机关上。
只有一个股东，有董事会和监事会。国独监事会：5个人。团体监督团体管理。 在投资人上没有社团性。 （2）、 在我国法定公司分类中不包括无限公司和两合公司。但是有对应：
无限公司是我国的普通合伙，每个人都是无限连带责任。
两合公司是我国的有限合伙。 （3）、公司具有法人资格 公司是人 主休：
人主体 自然人 无人 限人 完人
法人 企业法人 公司 机关法人 事业法人 非人体 合伙 独资企业 人 公司
人 公司 头（决策） 四肢（执行） 免疫系统 监事会 母 母公司 子 子公司 孙子 孙公司 股东（大）会 董事会 出生与死亡 设立和注销 姓名权 名称权 隐私权 商业秘密权 身份证 营业执照 公安 工商 结婚、离婚 强奸 合并、注销 强行兼并
? 三独属性：
a) 财产独：
? 最低资本额
人 钱
? 转移所有权：股东出资必须转让所有权
公司 合伙
b) 名义独：
告： 自然人 公司 合伙人
c) 责任独：
公司 合伙人
? 公司存在双重征税问题 公司 企业纳所得税 股东分红纳税 合伙、个人独资 不纳所得税投资人单方面纳税 还债 ------破产 欠债 ------合伙人还 合同独立性 破产免债 不具有独立性 无限连带责任
法定代理人 字号 合伙人共同被告 最低出资 所有权 1块钱 使用、劳务 有限 3万 股份 500万 一人公司 10万 二、公司的权利能力和行为能力
1、转投资的限制：
（1） 公司可以当合伙人------普通合伙人 无限性 破产
自然人当合伙人负无限连带责任 无限性 逼到死为止 （2） 公司不包括：个人合伙（自然人）和合伙联营
五个不能作为普通合伙人：国独、社会团体、国企、公益、上市公司
（3） 对内担保：股决议 (对内担保可能掩盖变相撤资行为)
对外担保：董股决议
1) 对外担保的例外：上市公司一年内担保超过资产额30%的也只能股决议。并经出席会议的股
东三分之二表决权权通过。
2) 对外担保的例外：证券公司禁止为自己的股东和关联人提供担保。
3) 对内担保，接受担保的股东和有关联股东必须回避，由无关联的股东表决权过半数通过。 3、 公司的净资产=总资产-负债 企业维持原则 三、 公司的分类
1 以责任分：有限与无限的区别：
（1） 有限公司：印刷股票有限不必拆分。
股份公司：注册资本要进行等额拆分，
? 注册资本=股票的面额总量=股票发行量*面额=股本总额
? 股本=股票面额
（2） 出资凭证：有限公司：出资证明书 出资额 股份公司：股票 持股比例
? 有限： 出资额比例 ? 股份：股份是专用概念 ? 通用概念：股权
2 公司之间的组织关系为标准分本公司与分公司、母公司与子公司。
（1） 分公司没有三独。分公司不是法人。但有独立的诉讼独立和签约独立。原因：在法院间公
平分配任务之考虑。
（2） 子公司是独立法人，有三独，
（3） 母是子的古董。子分为全资和控股子公司。
（4） 母公司全资设立子公司，是一人有限公司。不得为母公司担保。该子公司为母公司担保，
由于母公司是唯一的古董，应该回避。因此该事项无人决策，所以不得母公司担保。该种子公司可以为其它主体担保。
（5） 母公司欠债，不为执行子公司的财产。可以执行母公司的股权和收益。子公司欠债不可以
执行母的财产，但在子公司的人格否认，母公司可以负连带责任。 （6） 甲、乙、丙设立A公司，乙与A一起设立B公司，是可以的。 3 公司的设立：分为设立和成立。设立是过程。成立是结果。
公司的设立阶段产生的债权、债务由设立人（有限公司）或发起人（股份公司）承担。如果公司最终没有成立仍由设立或发起人承担。
4 公司的章程只及于自身对外没有法律效力。对内：公司、股东、董监高。 四、公司的基本制度：
（一）种类：法定、任意、资本公积金；
1. 法定：
? 税为利润的10%， 企业维持原则 ? 当提取50%以上的，可以不再提取。
? 法定不吓以弥补前年亏损的，在依照前款规定提前，应当先用当年利润弥补
亏损。（亏损：是指实有资产小于注册资本）
2. 任意：
? 提完法定，经股东决意提任意。 ? 任意：提取量任意，使用量也任意。
3. 弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，
? 有限：按实缴出资分。 出资为原物，红利为兹息，无出资为兹息 ? 股份：按股东持股比例分，但章程规定除外。
4. 公司持有的股份不得分配利润，也没有表决权。 例如减资时股票10日内销毁 5. 资本：溢价发行的股票和股东出资的增值部分。
? 用途：弥补亏损、扩大经营、转增资本。
? 资本不得弥补亏损。
? 亏损用当年利润弥补亏损。
? 法定公积金转资本时，所留存的该项公积金不少于注册冷资本的25%
Eg:注册资本4800万，法定公积1800万，任意公积800万，问最多转资多少？ 留存额 1800* 25%= 1200万 转 1800-1200=600 总转额 600+800=1400
（二）合并（结婚）、分立（离婚）、变更（再婚）
1. 合并：
（1） 概念：强强联和，规模效益。
? 吸收合：A+B=A 小白+小糖=小白 ? 新设合：A+B=C 索尼+爱立信=索爱 （2） 程序：
? 合并各方签协议。
? 通知债权人（10日）在报纸上公告（30日） ? 公司合并，（接通知30日，公告45日）债权人有权要求提前还债或提供担保（在上述
限期内不主张还债的人视为同意合并，由合并后的公司还）
2. 分立：甩包袱 （1） 概念
? 派生分：A=A+B
? 新设分：A=B+C 例如：中国电信
（2） 程序：分立不影响债权人。 3. 减资：缩小规模
程序：要求：提前还债(同合并)
擅自减资无效，仍在原资本额度内对外负债 （三）公司机关人员种类及任职资格和法律义务
1、种类及关联
法定代表人：董事长、执行董事、经理：
? 三选一；董事长与执行董事不能并存，没有董事长（会）设一名执行董事。 ? 经理不带总字。
（1） 高管：经理、副经理、财务负责人。财务负责人、上市公司董事会秘书。
财务负责人：财务总监、财务经理、财务主管
（2） 控股股东：出资额50%（持股比例50%）以上或出资额50%不足（持股比例不足50%）
以上但依足有重大影响的股东。前半部分叫绝对控股，后半部分叫相对控股。
（3） 实际控制人：匿名股东
（4） 关联关系：股东、实际控制人、董监高直接或间接的关系。
? 是一种客观事实，并不违法，但不得滥用。 ? 国企之间不因为受国家控股而具有关联关系。
2、任职资格：下列不得担任董监高：
? 无限人 例如：新洪基集团
? 经济类犯罪或剥夺政治满5年（任何罪）(专指国有企业)
? 破产等3年（个人责任 本事大）破产影响董事厂家经理 ? 吊销执照等3年（个人责任 胆子大）吊销执照影响法定代表人 ? 个人所负数额较大的债务到期未清偿。
另外，公司违反上述规定选举、委派董监高应当解除其职务。
3、董监高忠实勤勉义务，
? 董高人员不得有下列行为：挪个贷自（我交易）禁（业）拥（收回扣）秘 ? 董高人员违反上述规定应该将收入归公司所有！（归入权）
? 股东不能开除，合伙人可以开除（股东是资合性，合伙是人合性） 4、 诉讼制度：
（1） 代表诉讼：代位诉
1) 董高：损害公司 有限股东：1个人股东 股分：180天持股1% 请求监事会 监事：损害公司请求董事会告
2) 监事会拒绝、30天不起诉、不立即起诉上述股东有权以自己的名义来起诉
3) 他人（董监高以外的任何人）害公司：有限股东：1个人股东 股分：180天持股1%按依
照上述规定向法院起诉。
董高害公司请求监事（会）告，监事害公司请求董事（会）告，被拒30即原告是自己 请求时：公司是原告，董监高是被告
自己告： 股东是原告，董监高他人是被告 （2） 直接诉讼：
（3） 其他诉： 决议内容违反无效，程序违法违规违章或内容违章可撤消。
股东依前款起诉，担保（撤消要担保）（制约股东滥用诉权）
害公司，代位诉 害股东，直接诉
害债权人，人格否认之诉
5、 人格否认制度：股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，人格否认，公司与股东
对全权人承担连带责任。
? 连带意味着人格否认完毕
? 公司否人格但仍有主体地位，是共同被告之一
? 个案约束力（前无溯及力，后无波及力，横向也无触及力） ? 只有相关股东才连带
第二章 有限公司
一 股东资格和人数： 1、人：1-50人
? 1人也可以
? 50人确保了人合和封闭性（人合为主，资合为辅）
2、钱（人民币为评估资本）：3万
出资形式：以货币为主，也可实物、土地、知产也可以（土地：使用权） 不可以劳务信用自然人姓名商誉商务特许权设定担保的财产
劳务无法出使用权，信用商誉权（价值不稳定 例如：艳照门）姓名（人格权客体不具有可转让性）商务特许权（商标专利许可使用权）设定担保的财产（担保人有逐及力） 3、全体股东货币出资额不低于30%，（非货币出资额最高达到70%） 有限：3万 -------九千 股份：500万 ---150万 一人公司：10万---- 3万 二、资本制：分期缴付制
降低设立公司的门槛，避免公司到位后的闲置。 1、有限：认缴出资 首期出资不低20%，也不得低3万。
公司小于15的，首期不得少于3万。 公司大于等于的，首期不得少于20%
三、出资责任：
? 非货币出资，转让所有权
? 出资不实，除了足额出资外，还应该向足额出资的股东承担违约（设立人协议）责任。 1、不出资（不足）：补足+违约 2、出资不实（低于出资）：补足+（设立股东）连带
公司法总论
