公司并购法律尽职调查操作指引
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公司并购法律尽职调查操作指引
导读
在公司完成前期并购准备工作后，收购方如果有了初步的并购对象范围，需要对并购标的公司或标的资产状况进行尽职调查。尽职调查主要包括法律尽职调查和财务尽职调查，特殊情况下，还有可能包括税务尽职调查、商业（行业）尽职调查等。
一、公司并购法律尽职调查的意义和价值
尽职调查(＂ＤueＤiliｇence\意译＂审慎调查\按其原意为＂适当的或应有的勤勉\，一般指交易当事方（或聘请的中介机构）对交易对方主体、交易标的等调查事项运用一定的方法，进行适当的调查和评估,为投资决策提供参考依据。法律尽职调查着重于了解调查事项的法律现状，发现调查事项存在的法律问题。本文中所称法律尽职调查,是指律师接受客户委托后,运用专业的法律知识，利用一定的方法和手段,对调查事项有关的法律事项进行审慎和适当的调查和核查，并在此基础上进行法律分析，最终向客户提交书面文件的过程。本书为方便起见，法律尽职调查会简称为尽职调查。
尽职调查的需求源于交易各方拥有的信息不对称。所谓信息不对称，是指交易各方对于并购标的了解存在差异,这种差异容易导致交易各方的不公平交易。所以,在一项并购业务中,交易标的是否值得并购、以何种方式并购、以何种对价并购,都需要尽职调查结论作为交易决策依据。律师参与公司并购业务，首要的任务就是开展法律尽职调查。通过尽职调查，律师可以帮助委托方了解情况,并协助委托方判断并购是否存在可行性以及相关的法律风险、相关交易方案是否具备实现的可能性；在值得并购的前提下,律师法律尽职调查结果还可以为交易报价提供参考。
二、公司并购法律尽职调查的流程
(一）明确尽职调查目标
尽职调查是要发现调查对象是否存在法律问题，但并非所有的法律问题都在尽职调查的目标范围内。如何明确尽职调查目标,使得律师在后续调查过程中做到勤勉与尽责,需要考虑多个因素。
首先，律师需要考虑客户的委托事项。律师需要充分理解客户的需求、想要达成的目标、委托的时间要求、收费情况。在此基础上，与客户协商确定尽职调查的目标、范围。
其次,律师需要考虑并购方式及交易特征。并购方式（资产并购或股权并购)不同、并购标的价值不同、股权并购比例不同，决定了法律尽职调查的范围与程度不同。相较于股权并购，资产并购中律师法律尽职调查的范围与程度较小，可能考虑资产权属状况、权利来源、权属转移事项、税务负担等事项就已足够。反之，并购标的价值越高，股权并购中拥有标的公司股权比例越高,越是需要范围更广、程度更深的尽职调查。若无特别说明，本书法律尽职调查将主要针对股权并购涉及的标的公司调查展开。
再次，律师需要考虑调查标的情况。调查标的规模、业务模式、规范运作程度不同,尽职调查需要的时间和工作量也会不同。
律师应在充分考虑上述因素，确定尽职调查的目的、对象和范围后，方可开展尽职调查。随着交易的进展，某些交易的商业计划和交易结构可能会发生变化,客户的需要也可能会发生变化，导致法律尽职调查的对象和范围随之发生相应调整。
（二）初步法律调查明确关键点
明确了尽职调查目标后，律师应该根据本次调查涉及的相关事项进行法律法规调研、明确尽职调查关键点。律师不可能熟悉所有业务涉及的法律法规,因此针对调查对象业务类型、公司类型进行有针对性的法律法规梳理，整理与交易事项有关的所有法律法规，明确尽职调查的重点和关键点就显得尤为重要。在这个过程中，律师应该就调查领域汇编法律法规库,并归纳主要法律或重要法律条款，这一方面便于律师在项目进展中随时查阅调取法律法规；另一方面可以归纳总结调查中所需要关注的具体法律要点。
律师可以参考同行业上市公司的招股说明书等文件,通过公开披露的信息获取调查对象行业情况、业务资质、适用的法律法规及普遍法律问题。
需要注意的是,进行法律调研、明确关键点可能会是一个不断重复的过程。随着尽职调查的开展,律师需要不断进行法律研究、完善或修改关键点。
（三)制订尽职调查计划
在明确关键事项后,律师可以拟定尽职调查计划,以期合理安排尽职调查时间、落实尽职调查重点事项、达到尽职调查目标。一份完善的尽职调查计划应包括尽职调查清单、尽职调查手段和方法、尽职调查注意事项等多方面的内容。
根据尽职调查计划，律师需拟定一份尽职调查清单,将所有与调查目标有关联性的法律事实逐条列明,并应包括尽职调查的重点事项。需要注意的是，律师会有不同种类的尽职调查清单模板，但模板往往并不适用于所有的公司,律师应该根据工作经验，结合调查对象的具体情况列出适用的清单。
律师还应该考虑尽职调查的方法和手段。尽职调查的方法和手段越丰富，律师了解的内容越全面,越是能够做到审慎调查。尽职调查不仅限于收集事实材料,并应包括访谈、核查等多种手段。在尽职调查过程中，律师能否发现法律问题，通常取决于被调查方能否积极配合。在制订出尽职调查清单后，律师应及时将尽职调查清单发送给被调查方,提前与相关人员沟通,并给予被调查方合理的时间准备相关资料。针对访谈事项，律师应提前拟好访谈提纲,明确被访谈人员范围，以期取得被调查方的配合。
(四)落实尽职调查,进行法律分析
按照尽职调查计划予以落实,在尽职调查过程中,律师应根据尽职调查清单收集材料，并视情况随时调整尽职调查计划;最终，律师结合尽职调查了解的事实情况进行法律分析，得出尽职调查结论。
得出尽职调查结论后，律师应及时、完整地制作工作底稿并存档,避免丢失或对外泄露。
三、公司并购法律尽职调查的方法
律师进行尽职调查，应该根据具体情况运用多种方法。律师从事证券业务时,根据《律师从事证券法律业务规范（试行)》《律师事务所从事证券法律业务管理
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