公司法案例1

公司法案例1

1、A上市公司注册资本为10000万元，2005年末经审计资产总额为50000万元，经审计负债总额为30000万元，企业2006年之前没有担保业务。2006年A公司召开的董事会会议情形如下：

(1)该公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事会有5人亲自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事会的监事张某向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托张某代为行使本次董事会的表决权。 (2)会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定。

(3)另外，董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定,经确认，5名董事全部通过。 (4)为了扩大生产规模，会议通过了购买一项大型流水线的决定，该项流水线总价值为20000万元。 (5)董事会会议结束后，以上所有决议事项均载入会议记录，并由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档

A公司召开2006股东大会年会作出如下决议：

(1)更换两名监事：一是由公司财务负责人赵某代替张某出任该公司的监事；二是由公司职工代表王某代替公司职工代表杨某。

(2)单独通过了两笔对外担保业务，一是向无关联的企业提供担保，担保金额为500万元，已知该企业资产总额为1000万元，负债总额为865万元；另外一笔提供的担保额为2100万元，已知该企业资产总额为1500万元，负债总额为758万元。

(3)决定从公司法定盈余公积4000万元中，提取1800万元转增公司资本。 【要求】：根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题：

(1)董事会出席人数是否符合规定？在董事会会议中张某是否能接受委托代为行使表决权？分别说明理由？

(2)董事会会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定是否合法？并说明理由？ (3)董事会会议记录是否存在不当之外？并说明理由。 (4)股东大会会议决定更换两名监事是？否合法并说明理由。

(5)股东大会会议决定交法定盈余公积金转增资本是否合法？并说明理由。(16分) 【答案】

（1）①董事会出席人数符合规定，根据规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，本题亲自出席会议的董事有5名，符合规定。

②张某不能接受委托代为行使表决权。根据规定，董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。而张某为本公司的监事，不是董事，不能代为行使表决权。

（2）会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定不符合规定。根据规定，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款，因此，本题中，A上市公司通过自己的子公司向董事借款的决议是违法的。

（3）董事会会议记录存在如下的不当之处。根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董事在会议记录上签名。因此，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的。

（4）①股东大会会议作出由公司财务负责人赵某代替张某出任该公司监事的决议不符合公司法的规定。

根据《公司法》规定，公司董事、高级管理人员不得兼任本公司的监事。②股东大会会议作出由公司职工代表王某代替公司职工代表杨某的决议也是不符合公司法规定的。根据《公司法》的规定，公司职工代表出任的监事不是由公司股东大会选举产生，而是职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。本题由公司股东大会选举职工代表出任监事是不符合规定的。

（5）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的，但是转增的金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金不得少于该公司转增前注册资本的25%。本题该公司转增资本时，留存的法定盈余公积金占注册资本的比例为（4000-1800）/10000*100%=22%，留存的法定盈余公积金少于该公司注册资本的25%，所以是不符合规定的。

2、【资料】甲、乙国有企业与另外9家国有企业拟联合组建设立“光中有限责任公司（以下简称光中公司）。公司章程的部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1／2以上表决权的股东，l／2以上的董事或1／2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机构指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。1999年3月，光中公司依法登记成立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元；乙出资1400 万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和主持了首次股东会会议，设立了董事会。2000年5月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会制定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由l亿元增加到1.5亿元。增资方案提交股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资，7家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58.3％，有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7％。股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。

2004年2月，光中公司因业务发展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生产经营过程中，因违反了合同约定被诉至法院，对方以光中公司是海南分公司的总公司为由，要求光中公司承担违约责任。

根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

（1）光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合法之处？说明理由。

（2）光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法？为什么？ （3）光中公司股东会作出的增资决议是否合法？说明理由。 （4）光中公司是否应替海南分公司承担违约责任？说明理由。 【答案】

（1）光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。因为，《公司法》规定，有限责任公司代表l／10以上表决权的股东，l／3以上董事或者监事，监事会或者不设监事会的公司的监事均可以提议召开临时股东会会议。而在光中公司的章程中却规定临时会议须经l／2以上表决权的股东，1／2以上的董事或1／2以上的监事提议召开，这是不符合法律规定的。

（2）光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。因为，《公司法》规定，有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资1400万元，是出资最多的股东。因此，首次会议应由乙召集和主持。

（3）光中公司股东会作出的增资决议不合法。因为，《公司法》规定，股东会对公司增加注册资本作出决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。而光中公司讨论表决时，同意股东的出资额占表决权总数的58.3％，未达到2／3的比例。因此，增资决议不能通过。

（4）光中公司应替海南分公司承担违约责任。因为，《公司法》规定，分公司只是总公司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。

3、【资料】A、B、C、D、E五国有企业于2006年元月1日联合设立江动机械有限责任公司（以下简称江动公司）。注册资本为1亿元。2009年3月，公司的净资产额为8000万元，公司其他情况如下： （1）公司曾于2008年8月成功发行3年期公司债券1000万元，1年期债券500万元。 （2）2009年3月10日，公司召开董事会，董事会上制定并通过了以下方案：

A、本年度计划再发行1年期公司债券2000万元；

B、吸纳F公司资金5000万元，将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。 会后将上述两个方案提交公司股东会。

C、董事会决定根据经理甲的提名，聘任乙监事担任公司副经理，并决定其报酬。

（3）4月10日，公司股东会在其召开的定期会议上审议了董事会提交的“公司债券发行方案”和“公司增资方案”，对发行债券股东一致通过；对增资方案股东会审议表决结果为：3家股东赞成，这3家股东的总出资额和为5840万元；2家不赞成，这2家股东的出资总和为4160万元，股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。

【要求】根据上述资料回答下列问题：

（1）股东会一致通过“公司债券发行方案”是否合法？为什么？

（2）董事会是否有权制定并通过“公司债券发行方案”“”和“公司增资方案”？为什么？ （3）股东会通过了增资方案是否符合法律规定？为什么？

（4）董事会决定根据经理甲的提名，聘任乙监事兼任公司副经理，并决定其报酬。是否符合规定？ 【答案】

（1） 公司发行债券方案不符合。根据规定，有限责任公司发行公司债券累计不超过公司净资产40%，该

公司（ 1000+500+2000）＞8000×40%

（2） 有。根据规定，董事会可以制订增加或减少注册资本和发行公司债券的方案

（3） 增资决议通过不符合。根据规定，有限责任公司增加注册资本是必须经过股东会特别决议通过，

即有2/3以上表决权的股东通过。5840/10000=58.40%＜2/3=66.67%

(4)不符合。根据规定，董事会可以根据经理的提名，聘任副经理，但公司的监事不能兼任公司的董事、经理和财务负责人。

4、【资料】某市甲、乙、丙企业经协商决定共同投资设立一从事生产经营的公司。甲、乙、丙订立了发起人协议，协议中的部分内容：公司的组织形式为有限责任公司，公司名称为光华实业公司；注册资本150万元，其中甲以厂房出资70万元，乙机器设备出资30万元，丙出资50万元（其中以一非专利技术出资折价35万元，其余为货币出资）；委托甲办理设立公司的申请登记手续。

甲到当地工商行政管理部门申请公司设立登记时，工商行政管理部门指出了申请人在公司名称、出资方式方面的不合法之处，甲经与乙丙商妥后均予以纠正。2006年10月10日，当地工商行政管理部门向甲颁发了于当日签发的《企业法人营业执照》，公司名称为“光华﹡﹡公司”（以下简称光华公司）。2006年10月，经光华公司董事会决定，将公司资金15万元以公司财务负责人王某的名义开立账户储蓄。

2009年10月，光华公司发生严重财务危机，为此，经公司董事会研究并一致通过，决定公司解散。 要求：1、甲、乙、丙订立了发起人协议中关于公司名称、出资方式的约定是否正确？为什么？

2、光华公司成立的日期应当是哪一天？

3、光华公司董事会决定将公司资金50万元以个人名义开立账户储蓄，这种行为是否违法？

为什么？

4、光华公司董事会决定公司解散的做法是否合法，为什么？

【答案】

1、协议中公司名称不正确，《公司法》规定，依法设立的有限责任公司必须在公司名称中标明有限责任公司或有限公司字样；

出资方式约定不正确，《公司法》规定，有限责任公司全体股东货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，本案中只有丙货币出资15万元，占注册资本10%。

2、成立日期为2006年10月10日。公司营业执照签发日期为公司成立日期。

3、董事会决定将公司资金15万元以个人名义开立账户储蓄不合法，《公司法》规定股东货币出资应足额存入公司存款账户

4、董事会决定公司解散的做法不合法，《公司法》规定股东会可以对公司合并、分立、解散、清算等作出决议，董事会无此职权。

5、【资料】甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司（以下简称公司），并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：

（1）公司注册资本总额为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元，第3年缴付剩余的80万元。

（2）公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30％的比例行使表决权；乙、丙分别按照注册资本35％的比例行使表决权。 【要求】

（1）公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法的有关规定？并说明理由。 （2）公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定？并说明理由。

（3）甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定？并分别说明理由。 （4）甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定?并分别说明理由。

（5）公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定？并说明理由。

（6）公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定？并说明理由。 【答案】

（1）首次出资总额不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额。在本题中，三个股东的首次出资额为110万元，未达到注册资本的20％。

（2）货币出资总额符合规定。根据规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。在本题中，三个股东的货币出资额为340万元，超过了注册资本的30％。

（3）甲以计算机软件出资符合规定。根据规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。在本题中，甲以知识产权（计算机软件）出资符合规定。乙以特许经营权出资不符合规定。根据规定，有限责任公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

（4）甲、乙的出资期限符合规定，丙的出资期限不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，丙的出资期限超过了2年。

（5）法定代表人由经理担任符合规定。根据规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。

（6）公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例符合规定。根据规定，有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。

6、A股份有限公司2006年度的有关资料如下：

（1）为扩大经营渠道，A公司经批准于2001年1月成立一家分公司兼营装饰材料业务，并由董事包某兼任该分公司经理。2001年2月，包某代理甲公司从外国进口一批新型装饰材料，并以甲公司名义全部销售给乙公司。包某从此项交易中获利5万元。

（2）A公司董事会于3月11日召开会议，公司共有董事9人，有5人亲自出席。列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书，委托该名监事代为行使表决权。该次会议主要讨论通过了三项议案：①决定解聘装饰材料分公司经理包某，并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议；②由于董事杨某长期未亲自出席董事会会议，董事会决定撤换杨某，并补选张某担任A公司董事，任期为6年。会议结束后，所有决议事项均载入会议记录，并由董事长和记录员在记录上签名。

（3）A公司于6月20日召开股东大会年会，并经出席会议的股东所持表决权过半数通过了三项议案：① 决定发行公司债券；② 决定发行500万元新股；③ 通过了董事会拟订的亏损弥补方案。 要求：

（1）根据上述要点(1)所述内容，说明包某的行为是否合法?并说明理由。

（2）根据上述要点(2)所述内容，说明列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权、董事会作出的决