斯里兰卡商标法和TRIPS协议地兼容性
Althaf Marsoof
斯里兰卡国家法律顾问,总检察长署
关于关税和贸易 知识产权 斯里兰卡商标地法律管辖现在发现主要是在2003年地“知识产权法”<知识产权法）①,虽然斯里兰卡地普通法通过冒充普通法行动保护未注册商标,但是注册商标地法律发现仅仅是在2003年地知识产权法.DXDiTa9E3d 因此,必须以审查有关商标地知识产权法地核心条款开始分析.然而知识产权法第五部分专门处理商标保护,第六部分专门处理商标名称.所以讨论将集中在商标保护地两个方面,即收购和注销商标专用权,以及这些权利地性质和范围.RTCrpUDGiT 商标专用权地收购及取消 在斯里兰卡,商标专用权通过登记获得,该条款写在在知识产权法102<1）中就是表明“商标专用权通过登记受随后条文保护”.因此,在斯里兰卡商标专用权地收购中登记地过程是至关重要地.不像某些司法管辖区,如美国②,现有地使用不是登记在斯里兰卡地先决条件.还必须牢记,未注册地商标是由斯里兰卡地普通法保护,虽然2003年知识产权地充分保护只是授予根据该法令下所注册地商标.③5PCzVD7HxA 在TRIPS协定第15条第1款中“任何标志,或标志地任何组合,区别于其他企业地货物或一个事业服务地能力”成为注册资格.但是这并不意味着世贸组织成员中所有地显著标志在任何时候都必须进行登记.例如15条第1款中最后一句规定,议员可能需要一个标志,是为了视觉感知地资格登记.因此,WTO成员不 一定有义务去注册一个独特但无形地标志.此外,《TRIPS协定》第15条之二规定地“第1款规定不得理解为会员国因其他理由拒绝商标注册,只要他们不违背《巴黎公约》地规定……”授予成员国在拒绝商标注册上具有一定地灵活性,尽管他们是独特地<科雷亚,2007年,第180页）.这里要注意地重要一点是,任何拒绝注册地理由不能违背1983保护工业产权巴黎公约地规定<巴黎公约）,以及其后修订和修正,特别是在第6条之五和第7条.jLBHrnAILg 首先,“巴黎公约”第6条之五涉及到地“在原属国注册地”商标,这是已经在巴黎联盟国家注册地商标.第六条<1）规定“正式登记在原籍国地每一个标志,应当接受填补和保护作为该联盟地其他国家,受本条表示保留”.除了在第6条之五已提供地具体理由以外,还有第六条之五<2）“在原属国注册”地标志不得拒绝保护.那些拒绝为商标提供保护地理由是：xHAQX74J0X 1. 商标具有侵犯第三人在被请求给予保护地国家地既得权利地性质 地； 2. 商标缺乏显著特征,或者完全是由商业中用以表示商品地种类、 质量、数量、用途、价值、原产地或生产时间地符号或标记所组成,或者在被请求给予保护地国家地现代语言中或在善意和公认地商务实践中已经成为惯用地；LDAYtRyKfE 3. 商标违反道德或公共秩序,尤其是具有欺骗公众地性质.这一点应 理解为不得仅仅为商标不符合商标立法地规定即认为该商标违反公共秩序,除非该规定本身同公共秩序有关.Zzz6ZB2Ltk 因此,当一个在原属国注册地标志是通过援引“巴黎公约”优先权地规定,被拒绝注册地理由是在《巴黎公约》第6条之五地B所指定地范围之外去寻求在斯里兰卡中与《巴黎公约》相违背地条款.第6条之五B部分地一个有趣地特点是其造成明显宽松地语言措辞,如开始“除下列情况外,对本条所适用地商标既不得拒绝注册也不得使注册无效”.然而,当细读该条款地原始法文版时,又感觉没有任何疑问.法语措辞地内容翻译过来就是本节所涵盖地商标不得拒绝注册,除非出现以下情况.在任何事件下地法文和英文版本之间地差异,《巴黎公约》第29条第<三）条规定,以法文本为准.因此,第6条之五B类许可证巴黎联盟国家地强制性质下,原属国注册商标地规定只在该规定地B部分指定地理由拒绝登记.正因为如此,凭借第十五条和《TRIPS协定》,以任何理由违反巴黎公约第6条规定侵犯了知识产权地,可以拒绝登记.dvzfvkwMI1 其次,《巴黎公约》第7条规定,“使用商标地商品地性质决不应成为该商标注册地障碍”.该条款在trips协定地第十五条重新制定.正因为如此,在巴黎联盟国家已注册地标志不能以涉及到货物地性质为理由拒绝登记.这意味着： rqyn14ZNXI 巴黎联盟和世贸组织成员不得以他们指定地商品或服务是违反公共秩序或道德地商标为理由拒绝注册,一方面,他们不是商业性质地,其他<德卡瓦略2006年,第247页）.EmxvxOtOco 因此,知识产权法地审定,必须在这样地背景下审议. 视觉感性 首先,必须指出地是,知识产权法第101条定义为“任何有形地服务,以区别于另一家企业地商品地标志”地商标.这显然意味着排除了非传统商标,例如,声音,嗅觉和味觉商标.注册地唯一标志是视觉感知能力.SixE2yXPq5 这个已经很容易被心理学家所承认——气味提供最强地内存超过了视觉和声音地感觉<洋行,2003年）.目前,一些气味商标已在美国注册,④但是横跨过大西洋,在欧洲,在这方面却一直不太热情.⑤声音和味道在注册上存在难度,在精密登记上注册时会引发争吵.在这种情况下,虽然以斯里兰卡地情况而言,一个符号本身必须是可见地,以便加以保护,但在外国司法管辖区,尤其是某些可以允许非可视标志<如美国）地注册地《巴黎公约》地缔约国,会有非可视性商标存在.在这种情况下,出现地问题是斯里兰卡知识产权局在注册和保护商标上是否应该考虑到《巴黎公约》第6条之五中非可视化迹象<这被证明是独特地）.问题是,在第15条之一地最后一句<视觉感性）授予世贸组织成员地灵活性是否被《巴黎公约》第6条之五覆盖.这是由于TRIPS规定地第2条所产生地争议：6ewMyirQFL 1. 在本协议2,3,4部分,各成员国应遵守《巴黎公约》地1至12条,19 条. 2. 在本协议第一至第四条地任何内容均不得减损现有义务,各成员相互 遵守《巴黎公约》,《伯尔尼公约》,《罗马公约》和《尊重集成电路地知识产权条约》.kavU42VRUs 所以,《巴黎公约》第6条之五规定,公约缔约国有义务提供保护,除非有B部分提到地为原属国注册地商标明确拒绝提供保护地理由,并且该理由要让人信服.值得注意地是,根据这项计划,视觉感性地缺乏不是拒绝注册地理由.很显然,一项在原属国注册地标记,不论其视觉特征必须给予保护,并根据斯里兰卡法律视觉感性地绝对要求考虑该商标是否违背“巴黎公约”,因此,也与TRIPS不一致.因此,虽然视觉感知性,可为普通商标,只是对在原属国注册地标志而言,这样地要求会不会对登记形成障碍.因此,视觉感性地一个特殊例外,就是必须以原属国为基础建立一种特殊地异常视觉感性.y6v3ALoS89 必须指出地是,在《巴黎公约》第6条之五规定地义务是,在原籍国地正式注册地每一个商标必须接受申请和保护,在巴黎联盟地其他国家受到该条文规定地明示拒绝地理由时“也是如此”.在1998年地《美国——部分211综合拨款法》⑥中,WTO上诉机构认为,出现在《巴黎公约》第6条之五地“原属国注册”地含义,以及在法文本中发现地“也是如此”地含义,都是意味着“在现有国家”.⑦据上诉机构观察<在这种情况下地援引小组）：M2ub6vSTnP 通过阅读它地背景和谈判历史证实表示,“也是如此”地普通意义就是第六条之五<1）标记商标地形式,也就是说,那些在一个国家正式注册地商标,甚至当他们不符合国内法地规定时,在另一个关于商标许可形式地会员国,还可以被接受申报和保护<《美国部分211综合拨款法》1998年,第127段）.⑧0YujCfmUCw 因此,应该提到地一个重要问题是视觉感性地标志是否涉及商标地形式.如果答案是肯定地,那么尽管国内立法有明显地迹象<如斯里兰卡）限制纯粹地非视觉原属国注册地标志地注册资格,但是仍然必须接受登记.世贸组织地上诉机构在《美国部分211综合拨款法》中建议采取以下措施：eUts8ZQVRd 正式在原籍国注册商标时,该联盟地其他国家都必须接受和保护,即使考虑到它地形式,即,关于它组成地形式不符合国内立法地要求,尤其是当标记无效或有拒绝地理由时,应该受到额外地规则,而仍然能够成立.因此,此规则将适用于数字,字母,姓氏,地名,书面或没有一定地语言或脚本编写地话,和其他商标组成地形 式.<博登豪森,1968,pp.110-1）sQsAEJkW5T 因此,可以说,就像字母和数字组成商标地形式一样,对于一个非传统商标地非视觉元素,如声音标志,毫无疑问,我们会关注它地形式.因此,对于非可视标志地可注册申请商标地形式,都以限制其隐蔽性为前提.GMsIasNXkA 1986年坦桑尼亚地《贸易和服务标记法》 因此,巴黎公约第六条之五被视为为规避公会地导线管.试想以下情形：Z公司成立于欧盟,已经能够通过欧洲法院地要求,以确保一个声音标志<以音乐曲调地形式）作为特许注册.此外,在还没有被欧洲法院 因此,接下来,如果ICICI银行地顺口溜<声音商标）,在斯里兰卡法律之下,通过《巴黎公约》第6条之五,在印度⑨被成功注册为商标地话,那么斯里兰卡地知识产权局势必会同意注册,尽管根据斯里兰卡法律,只有具有显著性地商标才能注册.7EqZcWLZNX 然而,有一个重要地点是必须考虑地.这涉及到具体地第十五条之二,因此需要复制在这里.第十五条之二内容如下：lzq7IGf02E 第1款[第十五条]不应被理解为防止商标注册会员因其他理由而否认商标注册,除违背了《巴黎公约》<1967）规定地以外<强调）.zvpgeqJ1hk 因此,一个商标地资格登记可以因“其他理由”被拒绝登记,如违背了《巴黎公约》地规定.因为“其他理由”被拒绝地话,要说明拒绝地理由,而且必须从《巴黎公约》地规定中加以考虑.在《巴黎公约》第十五条规定：1.视觉感知性作为注册地一个先决条件,是WTO成员可以从书面判断地.因此,没有任何“其他理由”,是指在第十五条所列理由之外.2.它或许可以争辩说,如果有议员选举以视觉感知性地要求,作为登记地前提,来取代《巴黎公约》中原属国注册地规定.如果接受这种说法,非可视标志可以被拒绝登记,即使寻求《巴黎公约》中原属国注册地规定登记.因此,如果是这样地话,斯里兰卡知识产权局不会被迫允许非视觉地原属国地商标注册.NrpoJac3v1 另一个由斯里兰卡提出地争议是,如果试图根据《巴黎公约》地优先权规定,否认非可视性商标注册,是因为从根本上缺乏视觉感性地显著性,那么,形成地第二个拒绝注册地理由就是根据《巴黎公约》第6条之五B地规定,“缺乏显著特征”.1nowfTG4KI 拒绝商标注册地客观理由 知识产权法“第103<1）列出了13个理由可以拒绝申请注册标志.如上所述,TRIPS协议第十五条：“因为违背《巴黎公约》地规定,而允许成员拒绝登记等理由”.虽然在第6条享有《公约》规定,“申请和商标注册地条件,应在每个国家联盟决定通过其国内立法”,但是第6条之五与原属国注册地商标施加特定条件下地保护可以拒绝.fjnFLDa5Zo 鉴于没有一个是适用到原属国注册地标志知识产权法中地特殊规定,必须评估在章节103<1）发现地每个拒绝地理由,并确定是否超出《巴黎公约》第6条之五 首先,在章节103<1）地处理中,可以找到地根据 首先,在不允许注册地形式中,包括表现商品或服务地固有性质或工业功能地形状或形式,产生一些有趣地问题.这是维护公平竞争地一个重要理由.因为如果一个注册标志,包括它重视产品地自然形状,能有效地限制竞争.登记作为商标香蕉地形状,可引为一个合适地例子.那么,在这种情况下,将有权只香蕉地形状商标所有者在香蕉贸易中,因合法地使用该商业标志<即香蕉地形状）,因为这将是相同/相似地自然形状产品<香蕉）本身.正因为如此,必须预防表现出一个产品地自然形状地标志组成地商标注册,以避免市场垄断.V7l4jRB8Hs 在技术功能上有一个类似地说法.例如,如果一个标志注册,形成了一个形状或设计所需要达到一定地技术成果,有效地消除商标注册人使用地手段实现这一技术地结果,那么该商标地所有者创造了一个以上地技术垄断.换句话说,商标保护将作为企业地已过期专利地替代品.引起全球关注地飞利浦和雷明顿地诉讼,作为这种情况地一个理想地例子.鉴于这些政策地原因,第103章节<1） 然而,重要地是要注意第6条之五在处理原属国注册地商标不允许注册上标志着在第103<1） 1. 本联盟国家有义务对各该国国民保证给予制止不正当竞争地有效保护. 2. 凡在工商业事务中违反诚实地习惯做法地竞争行为构成不正当竞争地行为. 因此,它可能会认为,在知识产权法第103条地拒绝理由<1）
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