张文显 法理学 第四版 全书整理 

B、法律发展：与社会经济、政治、文化全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。 二、法律演进的类型

（1）按法律演进的模式分为：进化论、建构论 （2）道路——本土化、国际化 （3）动力来源——内源型、外源型 三、法律演进与发展的基本规律

（1）社会发展引导和促进法律演进与发展，是最终决定力量。

（2）综合看，法律在演进过程中，根本动力是社会内部需求的增长，同时离不开外部环境的推动；既有社会自然进化成分，又有社会理性建构成分；既有本土化内容，又有国际化影响。

（3）从技术的角度看，法律演进体现为法律规范、法律制度、法律适用程序和技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实体正义到特别追求程序正义。

（4）法律演进在内容上体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律制度的转型过程

（5）在形式上，法律演进体现为独立法律体系的自我确证封闭式发展到互有差异多法律体系的彼此交流与融合的开放式发展。

（6）在具体途径上，法律演进体现为对于历时性的本国历史形成的法律传统自觉不自觉的继承；对于共时性的其他国家和社会的现存法律借鉴或移植；立足本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。

（7）在法律演进的推动力方面，宗教是一个绝对不能忽视的重要因素。 第二节法律继承 一、法律继承的概念

1法律继承：法的继承是指不同历史类型的法律制度之间的延续、○ 相继、继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。 2法律继承的特点 ○ （1）既有抛弃又有保存

（2）赋予新的阶级内容和社会功能 二、法律继承的原因

（1）社会生活条件的历史延续性决定了法律继承的客观存在 （2）法律的相对独立性决定了法律演进过程的延续性和继承性 （3）法律作为人类文明成果的共同性决定法律继承的必要性 （4）法律演进与发展的历史事实验证法律的继承性 三、法律继承的内容 （1）法律概念、技术

（2）反映商品、市场经济规律的法律原则和规范 （3）反映民主政治的法律原则和规范

（4）有关社会公共事务的组织管理的法律规定 第三节法律移植 一、法律移植的概念

法律移植：在鉴别、认同、调适、整合基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。

A法律继承指新法对旧法的借鉴和吸收，体现两种法之间的时间的先后 B法的移植则是现成的同时代的国家间相互引进和吸收法律制度 二、法律移植的理论 （1）法律移植否定论 （2）法律移植肯定论 三、法律移植的必然性

1、社会发展和法律演进的不平衡性决定其必然性 2、市场经济的客观规律和根本特征决定其必要性 3、也是法律方面的对外开放，是社会开放应有内容 4、法律移植还是法制现代化的必然要求 四、法律移植的实践

（一）法律移植的类别或者主要形式：

1、相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收使其融合 2、落后国家或后发展国家直接采纳先进或发达国家 3、区域性法律统一运动和世界性法律统一运动 （二）法律移植的过程中必须注意

1、国外法与本国法的之间的同构性与兼容性

2、注意外来法律本土化，即用本国法去同化和整合外国法 3、要注意法律移植的优选性 4、要注意法律移植的超前性 第四节法制改革

法制：是一个国家或一个地区的法律制度的简称。广义上的法制包含了法律规则、法律运行及机制、法律文化、主导性的法律意识及法学教育等多方面内容。 一、法制改革的概念

法制改革：指的是一个国家或社会在其社会的本质属性和基本的社会制度结构保持相对稳定、 其现行法律制度的基本性质也没有根本性变化的前提下， 整体意义上的法律制度在法律的时代精神、 法律的运作体制与框架、 具体的法律制度等方面的自我创造。自我更新、自我完善和自我发展 二、法制改革的意义 （1）应对新的法律问题

（2）法律制度创新

（3）是某一历史类型的法律制度的创新或重构，具有划时代意义的法律制度变迁 （4）是法律继承、移植的前提

（5）着眼点于法律制度、法律体系的更新与重构，属于法律的内在成长 三、当代中国法制改革的必要性

（1）现行法律体系与计划经济相联系，人治因素浓重

（2）法律体系的滞后性，解决这一个问题较好的方法可能就是实行法制改革 （3）是建立与社会主义市场经济体制、民主政治体制相适应的法律体系需要 （4）法制现代化意味着法制从传统到现代的转型，需要“变法” 四、当代中国法制改革的基本内容

（1）政法体制的改革。1理顺各级党委与立法、执法、司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系；2理顺立法、执法、司法等法律系统和机构之间的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。

（2）法律体系的重构。一方面，调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用，另一方面，要改变法律对社会经济、文化、政治的调整机制，即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利和义务的协调性调整方式，而且进一步从义务本位转变为权利本位，从治民为主到吏民共治。

（3）法律精神的转换。转换法律精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、 效率优先和社会公平统合、 稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准， 就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则。

总之，法制改革是由法律观念创新引导的法律制度的创新，是对既有的权利义务结构的调整，进而也是对社会利益关系的深刻调整，所以不可能一帆风顺，而且还会遇到各种各样阻力，对此，我们要有清醒的认识和估计，要有切实的和有效的政策，既要敢于承担风险，又要尽可能减少风险及其对社会的有害影响。

第十五章

第一节 全球化概论 一、全球化释义 二、全球化理论

（一）西方的全球化理论 （二）中国的全球化理论

1、全球化是人类历史发展的必然趋势，是不可阻挡的时代潮流。 2、全球化既给各国发展带来了难得的机遇，也带来严峻挑战 3、建设持久和平、共同繁荣的和谐世界是全球化的理想图景 第二节全球化下的法律发展趋势 一、法律现代化 1、法律变得更加密集 2、法律变化的速度不断加快

3、权力话语成为主流法律话语 二、法律国际化

1、国家法（国内法）之间的相互影响 2、国家间法律（国际法）的形成 3、国际法与国内法的互动 三、法律全球化 1、世界法律的多元化 2、世界法律的一体化 3、全球治理的法治化 四、法律区域化

1、区域共同体法的形成

2、区域共同体政治法律机构的建立 五、法律本土化 1、复兴传统法律文化 2、利用本土资源 3、外来法的本土化改造

第十六章

第一节立法的概念 一、立法释义

立法：由特定的主体， 依据一定职权和程序，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动

二、立法的特征

1、立法是由特定主体进行的活动 2、立法是依据一定职权进行的活动 3、立法是依据一定程序进行的活动 4、立法是运用一定技术进行的活动 5、立法是制定、认可和变动法的活动 第二节立法体制 一、立法体制释义

（一）概念：关于立法权限、立法权运行、立法权载体的体系和制度所构成的有机整体。 （二）要素：立法权限的体系和制度、立法权运行的体系和制度、立法权载体的体系和制度

（三）当今世界立法体制类别：单一、复合、制衡（立法、行政、司法三权制约）、特殊立法体制

二、中国现行立法权限划分体制

中央统一领导和一定程度的分权，多级并存、多类结合的立法权划分体制

（1）中央统一领导和一定程度的分权：立法权属于中央，居领导地位；由中央和地方多方面主体行使。

（2）多级并存：全国人大及其常委会制定国家法律；国务院及其所属部门分别制定行政法规和部门规章；一般地方制定地方性法规和地方政府规章。

（3）多类结合：所制定规范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法规、特别行政区立法及规范性法律文件，在类别上有差别。 我国现行立法体制的国情根据：①国家性质要求

②发展不平衡

③经济：市场经济；政治：民主集中制 ④消除历史沉淀物

第三节立法过程和立法程序 一、立法过程

（1）立法准备：指在提出法案前进行的立法活动，是为正式立法提供条件或奠定基础的活动。

（2）由法案到法：提出法案 审议法案 表决法案 公布法律

（3）立法完善：立法解释，法的修改、补充、废止，法律清理、汇编和编纂。 二、立法程序

立法程序：是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止的活动中，所应遵循的法定步骤和方法

（1） 提出法案

提出法案：就是由有立法提案权的机关、组织和人员，依据法定程序向有权立法的机关提出关于制定、认可、变动规范性法律文件的提议和议事原型的专门活动。 （2）审议法案

审议法案：是指在由法案到法的阶段，由有权主体对法案运用审议权，对法律草案进行正式的审查和讨论。 （3）表决和通过法案

表决法案：是有权的机关和人员通过一定的方式对法案作出的最终的、具有决定意义的裁决。

通过法案：指法案经表决获得法定多数的赞成或同意所形成的一种立法结果。 （4）公布法

公布法，也称法的颁布，是指立法机关或国家元首将已通过的法律以一定的形式予以公布，以便全社会遵守执行 第四节立法的原则 一、立法原则概说

（一）立法原则：立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。

（二）立法原则的种类：