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司资格。其次，从2003年8月8日，东郊工行向小鸭股份公司出具的确认函内容看，债权人东郊工行同意债务随同资产走的方案，同意由接受小鸭股份资产的公司承担小鸭股份公司的债务。虽然没有成立暂定名的“山东小鸭电器有限责任公司”，但小鸭集团接受小鸭股份公司的资产后成立了“小鸭集团有限公司洗衣机分公司”。故本案债务应由小鸭洗衣机分公司和小鸭集团承担。从另案已生效判决中东郊工行向小鸭集团、小鸭洗衣机分公司主张偿还本案所涉539万元债务纠纷的事实，进一步证明东郊工行知道并且同意小鸭股份公司的债务随同资产转移至小鸭集团、小鸭洗衣机分公司。重汽济南卡车公司未接收小鸭股份公司的任何资产。依据债务随着资产走的原则，小鸭股份公司的债务应由小鸭集团承担。重汽济南卡车公司抗辩不承担责任的理由成立，该院予以采纳。
该院根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第二十二条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、第一百二十条第一款之规定，判决：一、小鸭集团于判决生效后十日内，偿还所欠长城公司借款本金5268万元；二、长城公司对小鸭集团（原小鸭股份公司）抵押的房地产、设备、机器折价或者拍卖、变卖后的价款在第一项不能偿还的范围内优先受偿；三、长城公司对小鸭集团收取的拆迁补偿费，在借款本金539万元抵押担保的数额范围内优先受偿；四、驳回长城公司对重汽济南卡车公司的诉讼请求。案件受理费136705元，诉讼保全费75000元，合计211705元由小鸭集团负担。
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上诉人长城公司不服山东省高级人民法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、本案债务不发生转移。东郊工行虽然签署五方协议并出具了确认函，同意小鸭股份公司进行改制，并同意小鸭股份公司的债务随同资产走的改制方案，但是因为小鸭股份公司未按约定履行五方协议，即没有在2003年9月26日前办理完相关抵押登记，导致该确认函失效，因而也就不发生债务转移的情形，债务仍然留在原债务企业名下。重汽济南卡车公司与小鸭股份公司是名称变更关系。二者是同一主体。因此，重汽济南卡车公司仍应当承担债务。二、不论本案债务是否转移，长城公司始终对重汽济南卡车公司享有抵押权。重汽济南卡车公司未将处置抵押物的价款用于清偿抵押物所担保的债权，应向长城公司承担偿还责任。东郊工行与重汽济南卡车公司之间存在两个法律关系，一个是基于借款合同产生的债权债务关系；另一个是基于抵押合同产生的抵押关系。一审判决已经确认各抵押合同合法有效，长城公司没有异议。根据抵押合同及五方协议内容，不论东郊工行与重汽济南卡车公司之间的债务是否转移，抵押合同没有改变。故重汽济南卡车公司始终是东郊工行的抵押人，其基于抵押合同应负担的法律责任一直存在。该法律责任就是：当债务未转移时，如长城公司行使抵押权未能实现全部债权，对不足部分，重汽济南卡车公司仍应承担偿还责任；当债务发生转移时，如长城公司行使抵押权未能实现全部债权，对不足部分，重汽济南卡车公司则不再承担偿还责任，而由新的债务人承担偿还责任。资产置换行为就是转让资产所有权行为。重汽济南卡车公司已经确认，置出给重汽集团的资产包
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括本案抵押资产。重汽集团又将相关资产转让给小鸭集团。根据担保法规定，重汽济南卡车公司应将取得的处置抵押物所得价款用于清偿抵押物所担保的债权。当然，在抵押物被抵押人处置后，抵押权人既享有对抵押物的追及权，又享有请求抵押人直接清偿所担保债务的权利。三、假定一审判决“债务随着资产走”的观点成立，就应当将接受资产的单位追加为本案当事人，一审法院属于遗漏主体。综上，长城公司请求本院：1、依法撤销山东省高级人民法院（2006）鲁民二初字第17号民事判决主文第四项，改判重汽济南卡车公司承担还款责任；2、判令上诉费用由重汽济南卡车公司承担。
被上诉人重汽济南卡车公司答辩称：一、本案债务已经发生转移，且重汽济南卡车公司与小鸭股份公司并非同一主体，不应承担还款责任。五方协议签订后东郊工行与小鸭股份公司于2003年9月2日签订了四份房地产抵押合同，于2003年9月26日签订了一份设备抵押合同。该五份抵押合同重新约定“甲乙双方应在本合同签订后15日内到有关抵押机关办理抵押登记手续”。在东郊工行与原小鸭股份公司对抵押事项作出新的约定后，五方协议的约定相应失效，双方应当遵守最后签订抵押合同的约定。事实上，设备抵押物登记证在抵押合同签订3天后即2003年9月29日发放；两处房产的抵押他项权利证书在抵押合同签订后7天即2003年9月9日发放。两处土地使用权抵押于2003年9月10口前已到登记机关办理抵押登记申请手续，2003年9月28日得到正式批准。因此，小鸭股份公司办理抵押登记工作完全符合抵押合同约定。另外，抵押合同为借款合同的从合同。
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以设备和土地使用权抵押担保的有关借款的借款期限均是从2003年9月30日开始。本案抵押登记手续的办理完全符合银行的工作要求。总之，各方根据实际情况对五方协议、借款合同、抵押登记等有关日期进行了调整和变更，并予以厂适当的履行。在履行过程中，包括东郊工行的各方并没有提出异议。重汽济南卡车公司与小鸭股份公司之间不是传统意义上单纯的企业名称变更。两者不是同一主体，也不是新旧主体的继承关系。因此，重汽济南卡车公司不应当承担本案债务。二、长城公司以抵押担保法律关系要求重汽济南卡车公司承担债务偿还责任没有法律和事实依据。本案中的重组，实质上是小鸭集团将小鸭股份公司吸收合并的企业改制行为。通过整体资产置换，小鸭集团已经实际接收和控制了小鸭股份公司整体资产（包括债务）。重汽济南卡车公司与小鸭股份公司是两个不同的主体，两者之间没有承继关系。因此，重汽济南卡车公司不应当承担债务，也不应承担任何担保责任。三、长城公司关于一审判决遗漏诉讼主体的上诉理由没有事实依据。一审法院审理本案时，小鸭集团申请追加济南小鸭洗衣机制造厂为第三人。一审法院也当庭征询长城公司是否同意追加。长城公司明确拒绝追加。这是长城公司作为原告自愿处分自己权利。一审法院尊重当事人的意愿。长城公司关于一审法院遗漏主体的上诉观点，不应当获得支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律得当应当维持。
原审被告小鸭集团未提交书面答辩意见。本院经过二审质证，对原审判决查明事实予以确认，另查明：
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2003年9月2日，小鸭股份公司与东郊工行分别签订2003年东抵字第0022A号、第0022B号、第0023A号和第0023B号抵押合同。该4份抵押合同载明的抵押物分别为济南市历下区东圩门外街73号土地上的房屋、土地使用权和济南市市中二七中街38号土地上的房屋、土地使用权。该4份合同还载明：“双方应在本合同签订后15日内到当地有关抵押登记机关办理抵押登记手续。”随后，双方又在济南市国土资源局监督下签订了2份济南市国有土地使用权抵押合同书，分别对济南市历下区东圩门外街73号土地和济南市市中二七中街38号土地的土地使用权的抵押作了约定，并约定：“抵押双方在抵押合同签订后15日内到市国土资源局申请土地使用权抵押登记。”该2份合同上未载明签订日期。
2003年9月9日，济南市房产管理局填发了济南市历下区东圩门外街73号土地和济南市市中二七中街38号土地上房产的房屋他项权证。
2003年9月10日，济南市国土资源局完成了对济南市历下区东圩门外街73号土地使用权抵押申请的初审，并于同年9月29日颁发了土地他项权利证明书。同年9月18日，济南市国土资源局完成了对济南市市中二七中街38号土地使用权抵押申请的初审，并于同年9月29日颁发了土地他项权利证明书。
2003年9月26日，小鸭股份公司与东郊工行签订2003年东抵字第0024号《最高额抵押合同》，约定以有关机器和电子设备设定抵押，并约定：“双方应在本合同签订后15日内到当地有关抵押登记
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中国长城资产管理公司济南办事处与中国重汽集团济南卡车股份有限公司等借款抵押合同纠纷案教案资料
