2005年司法考试试卷四答案及解析
第一部分：简析题 一、【答案】
1.孟某的行为构成介绍行贿罪。孟某受行贿人齐某之托，为其疏通行贿渠道，引荐受贿人，转达行贿的信息，向受贿人传达行贿人的要求，在行贿人和受贿人之间进行沟通、撮合，使行贿与受贿得以实现，且所介绍的贿赂为重大贿赂，情节严重。据此，孟某构成介绍行贿罪，应以介绍行贿罪定罪量刑。
2.金某的行为构成受贿罪。金某作为国家工作人员，故意利用职权形成的便利条件，通过另一国家工作人员招生办主任高某职务上的行为，为请托人齐某谋取不正当利益，使某重点中学违反规定接受齐某的儿子入学，并收受齐某赠送的现金2万元，其行为符合《刑法》第388条规定的受贿罪，属于斡旋受贿，应当以受贿罪定罪量刑。
3.齐某的行为构成行贿罪。齐某为谋取不正当利益，给予国家工作人员金某以财物的行为，符合行贿罪的构成要件，应当以行贿罪定罪量刑。
4.高某不构成犯罪。高某身为国家机关工作人员，屈从金某的不法要求，违反国家有关规定招收学生，对明知不符合条件的学生予以招收，但其行为情节显著轻微，危害不大，不构成招收学生徇私舞弊罪。因此，高某的行为不构成犯罪，属于一般违纪行为。
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二、1.李某扭伤脚的医疗费如何承担？为什么?
【答案】 李某承担(1分)。因为酒店已经履行了必要的安全保障义务，没有过错，也没有违约，不应承担责任(1分)。 【考点】经营机构安全保障责任的归责原则
【解析】根据《人身损害赔偿解释》第6条之规定，经营机构不履行安全保障义务、承担民事责任的归责原则是过错责任原则，因此，没有过错不承担责任。
2.李某可否要求“大富豪”酒店赔偿其受重伤的医疗费等全部30万元？为什么?
【答案】 不可以(1分)。因为李某的损害是甲造成的，甲有5000元可供赔偿，酒店只需要对余下的部分(295000元)根据过错承担补充赔偿责任(1分)；同时，李某也有过错，应当分担部分责任(1分)。
【考点】安全保障义务人的补充责任
【解析】《人身损害赔偿解释》第6条规定：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围
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内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”第2条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”《民法通则》第131条规定：“ 受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”因此，酒店承担的是一种过错责任、补充责任，首先应当由侵权人甲赔偿，受害人也因其过错分担与过错相应的责任。 3.李某要求“大富豪”酒店承担责任的法律依据是什么？ 【答案】 既可以主张违约，又可以主张违反安全保障义务(2分)。 【考点】责任竞合
【解析】《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本案“大富豪”酒店没有按酒店的规定适当履行与李某的住宿合同，李某可以违约责任；当然，李某也可以根据《人身损害赔偿解释》要求酒店承担没有适当履行法定安全保障义务的责任。但二者只能择一行使。
4.法院如何确定本案的被告？能否将酒店直接负责的保安列为
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被告？为什么?
【答案】将甲与“大富豪”酒店列为共同被告(1分)。不能列保安为被告(1分)。因为保安属于酒店的雇员，其职务行为的后果应当由酒店承担(1分)。
【考点】法定的追加诉讼当事人
【解析】《人身损害赔偿解释》第6条第二款(见第2题解析)。 5.假如甲能够完全承担赔偿责任，甲承担后能否向酒店追偿？为什么?
【答案】不能(1分)。甲是侵权人，只有在甲无法确定或者无力承担侵权责任时，酒店才根据自的过错承担补充责任；但甲有能力承担的，酒店就不需要再承担责任，甲不能向酒店追偿(2分)。 【考点】责任竞合
【解析】法条依据是《人身损害赔偿解释》第6条。补充赔偿责任具有不可逆性，即真正的侵权人无法确定或者无力赔偿时，才由法定义务人补充赔偿。法定义务人赔偿后可以向侵权人追偿，但
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侵权人赔偿后不可以向法定义务人追偿。补充赔偿责任必须有法律明确规定作为依据，旨在强化某些强势民事主体的义务，使受害人及时得到救济，同时又不混淆真正的侵权责任关系。
6.“大富豪”酒店承担赔偿责任后，能否向甲追偿？为什么? 【答案】可以(1分)。因为甲是直接侵权人，酒店只承担补充责任，承担后可以向甲追偿(1分)。 【考点】安全保障义务人的追偿权
【解析】参见5。 三、[答案]
1.有效。(1分)因甲公司为抵押行为时，抵押物并未转移，甲公司对该土地仍有支配权。(2分)
2.有效。(1分)公司以登记为成立要件，(1分)股东出资不到位不影响公司成立的效力 。(1分)
3. 不能。(1分)股东在公司登记后，不得抽回投资。(1分) 4. 不能。(1分)龙某占用的是公司资金，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务。(1分)
5. 不应承担。(1分)公司成立后，股东之投资协议不能对抗公司章程，(1分)故甲公司仅有依章程向乙公司缴纳出资的义务，而无直接分担公司亏损的义务。(1分)
6. 乙公司应当以其全部资产对丙银行的债务负责。(1分)甲公
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