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法律教育网基础班民诉史飚讲义(一) 

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2.合议庭评议案件的规则:

少数服从多数,形不成多数意见,提交审委会决定。 【注意】

评议应当制作笔录,由合议庭成员签名。评议中的不同意见,必须如实记入笔录。 【例题·多选题】根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪些表述是正确的?( )(2008/3/83) A.再审程序中只能由审判员组成合议庭

B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院应当组成合议庭进行审理 C.法院适用特别程序审理案件,陪审员不参加案件的合议庭 D.中级法院作为一审法院时,合议庭可以由审判员与陪审员共同组成,作为二审法院时,合议庭则一律由审判员组成

[答疑编号506064020201:针对该题提问]

【答案】BCD

【解析】本题考核合议制。 选项A错误。《民事诉讼法》第四十条第三款规定,审理再审案件,原来是第一审的,按照第一审程序另行组成合议庭;原来是第二审的或者是上级人民法院提审的,按照第二审程序另行组成合议庭。据此可知,再审如果按照一审组成合议庭的,可以由陪审员参与合议庭。

选项B正确。《民事诉讼法》第四十条第二款规定,发回重审的案件,原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。

选项C正确。《民事诉讼法》第一百七十八条规定,依照本章程序审理的案件,实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。据此可知,特别程序中的选民资格案件或重大、疑难案件由审判员组成合议庭,陪审员不参加合议庭。

选项D正确。《民事诉讼法》第三十九条第一款规定,人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。该法第四十一条第一款规定,人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。

(二)回避制度(诉NO.44-47)

比较项 民事诉讼 仲裁 审判人员(审判员,陪审员) 书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。 回避的对象 【注意】 证人不是回避的对象 审判人员和其他人员的回避适用的法定情形不尽相同 续表

比较项

仲裁员 民事诉讼 仲裁

(1)是本案当事人或者(1)是本案当事人或者当事 当事人、诉讼代理人的近人、诉讼代理人近亲属的; 亲属; (2)与本案有利害关系的; (2)与本案有利害关系; 回避的法定情形*(3)与本案当事人、诉讼代理人有其(3)与本案当事人、代(民诉法44条、他关系,可能影响对案件公正审理的。 理人有其他关系,可能影仲裁法34条) *审判人员接受当事人、诉讼代理人请响对案件公正审理的。 客送礼,或者违反规定会见当事人、诉(4)私自会见当事人,讼代理人的,当事人有权要求他们回代理人或者接受当事人,避。 代理人请客送礼的。 申请回避的应当在案件开始审判时提出;回避应当在首次开庭前提出,回避事时间(民诉法事由在案件开始审理后知道的,也由。在首次开庭后知道的,可以45条) 可以在法庭辩论终结前提出。 在最后一次开庭终结前提出。 院长担任审判长时的回避,由审判回避申请的委员会决定;审判人员的回避,由决定程序(民院长决定;其他人员的回避,由审诉法46条) 判长决定。 续表 人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申回避申请提出的3日内,以口头或者书面形式作出决请的处定。决定期间,被申请回避的人员停止参与办理(民诉案工作,需要采取紧急措施的除外。申请人对法47决定不服,可以在接到决定时申请复议一次。条) 复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。 回避决定作出后,按照仲裁员选定程序重新选定仲裁员; 当事人可以申请已经进行的仲裁程序重新进行,是否重新进行,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定是否对已进行的仲裁程序重新进行。 仲裁员的回避由仲裁委员会主任决定,仲裁委员会主任担任仲裁员的回避,由仲裁委员会集体决定。 相同项 回避的方式:申请回避、自行回避(同) 注意:

《法官法》规定:法官从人民法院离任2年内,不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人,法官从人民法院离任后,不得担任原任职法院审理案件的诉讼代理人或辩护人。 【例题·单选题】关于回避,下列哪一说法是正确的?( )(2010/3/37) A.当事人申请担任审判长的审判人员回避的,应由审委会决定 B.当事人申请陪审员回避的,应由审判长决定 C.法院驳回当事人的回避申请,当事人不服而申请复议,复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作

D.如当事人申请法院翻译人员回避,可由合议庭决定 [答疑编号506064020202:针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考核回避制度。

选项A错误。《民事诉讼法》第四十六条规定,院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。据此可知,审判人员的回避由院长决定,而非由审判委员会决定。

选项B错误。《民事诉讼法》第三十九条第三款规定,陪审员在执行陪审职务时,与审判员有同等的权利义务。据此可知,陪审员也属于

审判人员范围,对陪审员的回避决定由院长作出,而不是由审判长作出。 选项C正确。《民事诉讼法》第四十七条规定,人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。

选项D错误。翻译人员属于《民事诉讼法》四十六条规定中的“其他人员”,对翻译人员的回避由审判长决定,而不是由合议庭决定。

(三)公开审判制度

【例题·单选题】关于民事诉讼中的公开审判制度,下列哪一选项是错误的?( )(2007/3/35)

A.公开审判制度是指法院审理民事案件,除法律规定的情况外,审判过程及结果应当向群众、社会公开

B.公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度 C.涉及国家秘密的案件,属于法定不公开审理的案件

D.离婚案件,属于当事人申请不公开审理,法院决定可以不公开审理的案件 [答疑编号506064020203:针对该题提问]

【答案】B 【解析】本题考核公开审判制度。《民事诉讼法》第一百三十四条规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。

选项A表述正确,选项B表述错误。公开审判制度要求除法律规定的情况外,审判过程及结果应向群众、社会公开。

选项C表述正确。涉及国家秘密、个人隐私的案件,属于法定不公开审理的案件。

选项D表述正确。离婚案件与涉及商业秘密的案件,属于申请不公开审理的案件。

【例题·单选题】唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走,

负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院,要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判,下列哪一说法是正确的?( )(2012/3/36) A.只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下,法院才可以不公开审理 B.根据法律的规定,该案不应当公开审理,但应当公开宣判 C.法院可以根据当事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判 D.法院应当公开审理此案并公开宣判 [答疑编号506064020204:针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考核不公开审理的范围。《民事诉讼法》第一百三十四条规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事

人申请不公开审理的,可以不公开审理。该法第一百四十八条第一款规定,人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决。据此可知,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理,但应公开宣判,不要求双方当事人共同申请不公开。

掌握:不公开审理的情形

【注意】

1.法定和申请的区别,申请的,当事人有处分权 2.合议庭评议案件一律不公开 3.宣判一律公开

4.不公开审理和不公开质证的区别:涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的案件不公开质证(《证据规定》48条) (四)两审终审制度

(1)民事争议案件一般两审终审 (2)例外:

【注意】不可上诉的裁定为一裁终局 可以上诉的裁定: ①不予受理; ②驳回起诉; ③管辖权异议;

④不予受理或驳回破产申请;

⑤上级法院将管辖权转移给下级法院的裁定。 第三章 诉

一、诉的概念

诉是指当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。这种请求的目的是要求法院通过审判来保护当事人受到侵犯或发生争议的实体权利。 这种请求可以是确认的、变更的、给付的。

二、诉的要素

(一)诉的主体——诉的当事人,原告及其相对人 (二)诉的标的

【注意】诉的标的与诉讼标的物、诉讼请求的区别

诉的标的:当事人之间发生争议并提请人民法院裁判的实体权利义务关系。 诉讼请求:是当事人基于争议的实体权利义务关系向人民法院提出的,责令义务人履行义务以实现自己合法权益的具体实体要求。

诉讼标的物:是指当事人之间争议的实体权利义务关系指向的对象。

【例题·单选题】甲因乙久拖房租不付,向法院起诉,要求乙支付半年房租6000元。在案件开庭审理前,甲提出书面材料,表示时间已过去1个月,乙应将房租增至7000元。关于法院对甲增加房租的要求的处理,下列哪一选项是正确的?( )(2011/3/37) A.作为新的诉讼受理,合并审理 B.作为诉讼标的变更,另案审理 C.作为诉讼请求增加,继续审理 D.不予受理,告知甲可以另行起诉 [答疑编号506064030101:针对该题提问]

【答案】C 【解析】本题考核诉讼请求的变更。本题中,诉讼标的是房屋租赁关系,而诉讼请求是要求乙支付拖欠的房租。甲在诉讼过程将索要的房租金额 从6,000元增至7,000元,仅是诉讼请求的增加,当事人争议的民事权利义务关系并没有变,即诉讼标的没有变更。诉讼仍然是原来的诉讼,不是新的诉讼,不能作为新的诉讼来审理,也不存在合并审理的问题,法院应继续审理该案即可。

【例题·单选题】乙租住甲的房屋,甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中,甲放弃乙支付房租的请求,但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的?( )(2006/3/41)

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2.合议庭评议案件的规则:少数服从多数,形不成多数意见,提交审委会决定。【注意】评议应当制作笔录,由合议庭成员签名。评议中的不同意见,必须如实记入笔录。【例题·多选题】根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪些表述是正确的?()(2008/3/83)A.再审程序中只能由审判
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