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劳动争议案件办案指南
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第一：劳动法律咨询?????????????????????????1 一、劳动争议案件律师的业务范围???????????????????1 二、劳动法律咨询的技巧和误区????????????????????2
第二：劳动争议案件处理的程序????????????????????2 一、概述??????????????????????????????2 二、仲裁程序????????????????????????????3 三、诉讼程序????????????????????????????5
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第三：办案过程中的举证???????????????????????5 一、举证责任的一般原则???????????????????????5 二、常见劳动争议案件类型的举证、质证技巧??????????????5 三、常用证据的搜集?????????????????????????6 四、特殊证据的效力?????????????????????????6
第四：劳动争议案件的调解??????????????????????6 一、调解中遵循的原则????????????????????????6 二、调解的技巧???????????????????????????7
劳动争议案件办案指南
第一：劳动法律咨询
一、劳动争议案件律师的业务范围
（一）用人单位方面
用人单位建立完善的劳动人事制度有助于减少劳动争议案件的发生，提高员工工作效率，帮助企业提升发展速度。
1、业务内容：
（1）用人单位劳动合同的起草、修改和审查； （2）用人单位规章制度如《公司章程》、《员工守则》、《劳动纪律手册》和《企业安全生产有关规定》等的起草、修改和审查；
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（3）向用人单位及时提供相关劳动人事最新法律法规、规章及劳动人事政策咨询； （4）为用人单位培训劳动人事管理人员相关劳动法律知识；
（5）为用人单位的专利权 、商标权 、著作权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议，并协助顾问单位制定保密制度、保密协议和竞业禁止制度；
（6）定期了解用人单位劳动合同订立、履行情况，帮助企业规范其用工行为，使企业避免因解除劳动合同程序不合法或解除劳动合同条件不合法引起的风险；
（7）指导用人单位运用规章制度进行科学管理及收集证据技巧，使其避免因处理违纪员工而发生劳动争议应当承担的举证风险。
案例分析：
本律师曾经办过一起离职一年员工向用人单位要求支付离职期间工资及经济补偿金、续办社会保险的劳动争议案件。该员工与用人单位之间是事实劳动关系(在审判实践中，因事实劳动关系而发生的争议案件，双方的权利、义务按有效劳动关系处理)，没有书面合同。该员工从1998年9月起主动不上班，用人单位认为其是自动离职，双方劳动关系终止。但该员工一年后却向用人单位要求支付其离职一年期间的工资及补偿金等，于是，用人单位立即向其送达终止劳动关系的书面通知。该员工没有签收，却在1999年10月12日向用人单位递交了书面辞职书，又于1999年12月16日提出劳动仲裁申请。 一审、二审法院均认为用人单位终止劳动关系的通知并未送达员工，亦未与其办理有关终止劳动关系的手续，双方的劳动关系应于员工辞职之日起终止。虽然，用人单位因员工提起劳动仲裁超过法定60天的诉讼时效而胜诉，但一、二审法院关于书面通知的观点给笔者留下深刻印象。
此处就是律师要在规范用人单位证据技巧方面需要注意的体现。
（8）协助用人单位预防和处理工资、工伤、辞退、社保费和补偿金等引起的劳动争议； （9）根据用人单位的需要，列席重大会议，现场提供法律咨询； （10）劳动仲裁与诉讼法律服务；
2、服务方式：
（1）由律师按顾问合同约定为用人单位提供法律服务；
（2）定期与用人单位负责人会晤，为顾问单位的经营、管理活动提供法律意见和方案； （3）每月与顾问单位电话联系，全面了解顾问单位现状，以便有针对性地提供法律服务； （4）顾问单位可随时与律师联系，咨询法律方面的问题；
（5）顾问律师可通过面谈、电话、传真、电子邮件等方式开展工作； （6）如顾问单位有特别要求，双方可协商确定。
（二）劳动者方面
1、为劳动者量身定做劳动合同文本；
2、为劳动者就劳动合同的订立、履行、变更、解除、终止提供法律咨询； 3、帮劳动者提前解除或者期满终止劳动合； 4、代理劳动者进行劳动仲裁或劳动诉讼； 5、代理劳动者进行行政复议或行政诉讼； 6、代理劳动者申请支付令；
7、为劳动者提供有关劳动法律关系的其他服务。
（三）委托手续的办理
《企业劳动争议处理条例》（国务院第117号令）规定，劳动争议当事人，无论是企业
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一方还是职工一方，都可以委托1至2名律师或者其他人代理参加仲裁活动。当事人委托他人参加仲裁活动，应当向仲裁委员会提交有委托人签字或盖章的委托书，委托书应当明确委托事项和权限。
在仲裁委员会办事机构，备有专门“授权委托书”式样，供委托代理时填用。委托人是单位的，应写明单位名字的全称并加盖公章；委托人是个人的，应由委托人签名或盖章。受委托人也应签名或盖章，然后递交劳动争议仲裁委员会。
二、劳动法律咨询的技巧和误区
面对用人单位或者劳动者的法律咨询，律师需要做的关键是把握住他们反映问题的实质，并迅速联系相关法律法规，抓住问题的核心一语中。 （此处请姚老师结合自己接案子的实际做很好的发挥）
第二：劳动争议案件处理的程序
由于我国仲裁委员会仲裁和法院诉讼的基本程序是大致相似的，所以对于具体的办理劳动争议案件的过程将仲裁与诉讼合并在一起，以仲裁为例，必要的时候会提出他们的不同之处。
一、概述
1、劳动争议的受案范围
（1）因事实劳动关系的争议；
（2）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （3）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；
（4）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （5）因违反用人单位规章制度扣发工资引起的争议 （6）因工伤发生的争议等等 2、劳动争议的管辖
劳动争议有劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，有劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。
3、劳动争议的申请（诉讼）时效
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。”
“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”
二、仲裁程序
仲裁是劳动争议案件处理必经的法律程序：发生劳动争议，当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议发生后，当事人任何一方都可直接想劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
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（一）申请
申请人提交有关申诉资料是申请人申请劳动争议仲裁应尽的义务，也是公正进行劳动争议仲裁的必要条件。申请人应在劳动争议发生之日起60天内到劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
1、申请人是劳动者的，请提交下列材料： （1）劳动争议仲裁申诉登记表；
（2）申诉书（详细陈述申诉理由和要求，一式两份或按被诉人人数提供）； （3）申诉人身份证明复印件；
（4）有委托代理人的，需当面签订并提交《授权委托书》，注明委托事项，同时提交受委托 代理人的身份证复印件；
如委托人的代理人是律师事务所派出的执业律师，应提供执业律师的证件复印件；如委托人的代理人是公民，应提供与委托人签订的不收费代理协议书，以及代理人和委托人之间的关系的法律资料。
（5）被诉人工商注册信息资料；
（6）申诉人与被诉人存在劳动关系的证明材料；
（证明材料包括：劳动合同、暂住证、工作证、厂牌、工卡、工资表、入职登记表、押金收据、以及被处罚凭证和被开除、除名、辞退、解除（或终止）劳动关系通知或证明书等。 上述证明材料，申诉人能提供的应尽量提供，如果一份都没有，则立案室不予受理。申诉人提交证明材料时，应附原件及复印件一式两份，庭审后退回原件。） （7）《提交证据材料清单》一式两份。
2、申请人属集体争议的，请提交如下材料：
除提交以上（1）至（7）项材料外，申诉人需推荐3－5名员工代表，并提交员工代表名单以及全体员工签名表。其中属欠薪的员工集体争议案件，申请人还需提交用人单位拖欠员工工资的人员名单和拖欠金额表。
3、申请人是用人单位的，请提交下列材料： （1）申请人与被诉人存在劳动关系的证明材料； （与劳动者第（6）项要求相同） （2）《营业执照》副本； （3）《法定代表人身份证明书》；
（4）有委托代理人的，需提交《授权委托书》（注明委托事项），受委托代理人的身份证复印件； （5）《提交证明材料清单》（一式两份）。
（二）庭审
仲裁委员会接到仲裁申请后，应当在5日内作出是否受理的决定。受理后，应当自立案之日起7日内组成仲裁庭。 1、注意仲裁庭的组成
通常由3名仲裁员组成，其中一名为首席仲裁员；对于事实清楚，案情简单，使用法律法规明确的案件，可由仲裁委员会指定一名仲裁员独任仲裁；集体劳动案件的仲裁庭由3名以上单数的仲裁员组成。
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