仲裁《商事仲裁实务解构》-商事仲裁中的释明

仲裁丨《商事仲裁实务解构》-商事仲裁中的释明

商事仲裁也需要释明，但与诉讼不同。商事仲裁中的释明既要解决问题，又要保持仲裁庭的中立性，后者尤为重要。

一、仲裁庭是否可以释明

仲裁的庭审兼具当事人主义和职权主义。基于职权主义，仲裁庭可以进行释明。有的仲裁规则规定仲裁庭可以按照其认为适当的方式审理案件，那么，仲裁庭自然就可以进行释明。

二、释明功能

释明具有如下功能：（1）保障程序公正，即仲裁庭对程序性问题向当事人进行释明。例如，在一方有多名当事人的情况下，仲裁庭告知代理人在发言时要预先说明是代理

哪位当事人；（2）避免裁决突袭，即仲裁庭促使当事人对影响裁决结果的所有问题发表意见，以免仲裁庭未听取当事人意见就作出认定。例如，某一合同条款影响裁决结果，但当事人均未援引，仲裁庭就需要释明促使当事人对之发表意见；（3）压缩自由裁量，即仲裁庭尽量查明影响裁决结果的所有争议，以压缩自由裁量的空间；（4）定分止争、案结事了，即某些争议虽然不影响裁决结果，但仲裁庭需要通过释明消除双方分歧，避免后续诉争；（5）追求实质公正，即仲裁庭通过释明平衡双方的仲裁能力，甚至扭转弱势一方的不利局面。

笔者认为，第（1）至（3）项是必需的功能，仲裁庭要确保做到，第（4）项功能是争取做到。第（5）项只能是顺势而为，不可强求，以避免当事人质疑仲裁庭的中立性，损害仲裁的公信力。

三、释明限度

释明的限度分为三个层次：（1）释明与否，即有的问题需要释明，有的不需要释明；（2）只释明但不追求结果，即仲裁庭只需要释明，如何处理完全由当事人自己决定，相应的后果也全部由当事人自己承担；（3）努力追求结果，即仲裁庭努力实现释明的目的。

不同的释明功能处于不同释明限度。通常来讲，第（5）项功能处于第（1）层限度，第（4）项功能处于第（2）层限度，第（1）至（3）项功能处于第（3）层限度。

四、释明方法

释明的方法分为：（1）直接释明，即仲裁庭明确指出释明所针对的问题；（2）间接释明，即仲裁庭不指出释明所针对的问题。实际上，直接释明和间接释明是一个问题的两个方面，仲裁庭向一方当事人直接释明就相当于向另一方当事人间接释明。

间接释明的方式有很多，常见的包括：