2019年司法考试卷三最新模考试题及答案解析(3)
1 2008年l0月，四通汽车公司与孙鑫签订为期1年的租赁汽车合同。2009年12月，四通汽车公司诉至法院，要求孙鑫给付拖欠的租赁费2万元并赔偿损失5万元。一审法院经审理后判决孙鑫支付拖欠的租赁费2万元。四通汽车公司不服提出上诉，要求二审法院责令孙鑫赔偿损失5万元。二审法院经查发现就损失赔偿问题一审法院未作审理判决。此时，二审法院应作下列何种处理? A. 直接裁定撤销一审判决，发回重审 B. 直接审理后作出判决
C. 能够根据当事人自愿原则调解，调解不成的，告知当事人另行起诉 ’
D. 能够根据当事人自愿原则调解，调解不成的，裁定撤销一审判决，发回重审 参考答案：D
参考解析：根据《民事诉讼法意见》第182条的规定，二审法院对一审遗漏的诉讼请求能够根据当事人自愿原则实行调解，如果调解不成，裁定撤销一审判决，发回重审。所以，选项D是准确的。
2 股东代表诉讼是指当公司的合法权益受到不法侵害时，适格的股东能够为了公司的利益，以自己的名义向法院提起诉讼的制度。根
据我国现行《公司法》的规定，股东提起代表诉讼需要满足的条件是： A. 只要是公司股东，都有资格提起股东代表诉讼
B. 股东一旦发现公司合法权益受到侵害的，便能够直接向法院提起诉讼
C. 股东一般需要先书面请求董事会或监事会提起诉讼
D. 股东代表诉讼以股东和公司作为共同原告 参考答案：C
参考解析：根据《公司法》第152条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，能够书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东能够书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向火民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以补充的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东能够依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”由该条规定可知A选项错误，股份公司股东有持股时间和持股比例要求。8选项错误，股东代表诉讼是补救措施，要先向公司董事会或者监事会提出书面请求。D选项错误，股东代表诉讼是股东以自己的名义提起诉讼。
3 企业法人依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而实行清算时，对企业法人的表述准确的是：
A. 主体资格消灭，不能实行民事活动 B. 主体资格不消灭，但不能实行民事活动 C. 主体资格不消灭，仍然能够实行各种民事活动
D. 主体资格不消灭，但不能实行清算范围以外的民事活动 参考答案：D
参考解析： D。本题考查清算时法人的行为水平。依据《民法通则》第40条的规定，法人终止，理应依法实行清算，停止清算范围外的活动。该法第36条规定，法人的民事权利水平和民事行为水平，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。故D项准确，ABC三项错误。 4 根据《民事诉讼法》及相关法律规定，下列不需要公告的程序是：
A. 公示催告程序 B. 认定无主财产案件 C. 认定无民事行为水平案件 D. 宣告死亡案件 参考答案：C
参考解析：C。根据《民事诉讼法》第219条，人民法院决定受理申请，理应同时通知支付人停止支付，并在3日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于60日，所以，选项A需要公告，不选。根据《民事诉讼法》第192条，人民法院受理申请后，经审查核实，理应发出财产认领公告。公告满1年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。选项B需要公告，不选。《民事诉讼法》第l85条规定，人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，理应发出寻找下落不明人的公告;所以，选项D需要公告，不选。根据《民事诉讼法》第l88条，人民法院受理申请后，必要时理应对被请求认定为无民事行为水平或者限制民事行为水平的公民实行鉴定。申请人已提供鉴定意见的，理应对鉴定意见实行审查，所以，认定公民民事行为水平的案件需要鉴定而不需要公告，选项C当选。
5 甲为购买出租车向乙银行贷款5万元，并以该出租车设定了抵押，并办理了登记。在春节期间，因下雪路滑，甲不慎出了车祸，车辆也遭受严重损失，由丙修理厂修理，共花费修理费5000元。因为车
辆受损，无法营运，甲不但无力偿还已到期的贷款，而且连支付修理费的水平都没有。甲银行得知后，要求实现抵押权，不料丙厂不同意，并为此发生纠纷。经查，出租车拍卖所得4万元。该4万元应如何分配?
A. 乙银行获得全部4万元
B. 乙银行获得3.75万元，丙厂2500元 C. 乙银行获得3.5万元，丙厂5000元 D. 由甲决定如何分配 参考答案：C
参考解析：本题涉及抵押权与留置权竞合问题。乙银行对出租车享有抵押权，丙厂对出租车享有留置权。依《物权法》第239条和《担保法解释》第79条第2款的规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。本题中对于出租车拍卖所得4万元，先偿付丙厂5000元，余下3.5万元偿付给乙银行、故C 项准确。
6 刘星与谢岚结婚时，刘星带来一女刘 花，谢岚带来一子起名为刘华。刘星和谢岚把刘花、刘华共同抚养长大，刘花于1979年4月 出嫁，生有一子张明。刘华l981年外出工作。1991年谢岚生病住院期间，刘花经常回家探 望、照料，并负担了绝大部分医疗费用。刘华自母亲谢岚去世后，与刘星来往很少。从l994年 起，刘星年老体弱，生活困难，虽写信给刘华，要 求刘华赡养，但刘华寄钱很少。无奈，在2006年，经村里同意，把账明的户口迁来，与刘星同 住。刘花在张明户口未迁来之前，就替刘星还 了村里的债务2000元。张明与刘星共同生活 4年半，每年负担外祖父的口粮、柴草等。2010年l0月刘星病故.由张明负责办理了丧事，刘华因未得到通知没有回来。下面准确的选项是：
A. 虽然刘华在谢岚去世后，很少与刘星来往，又只寄很少的一一点钱给刘星，但刘华仍享有继承权
B. 张明不能分得刘星的遗产，仅仅代替母亲刘花履行赡养义务而已
C. 刘华、刘花与亏刘星、谢岚是养父母养子女关系 D. 只有刘花才能继承刘星的遗产 参考答案：A
参考解析：《继承法》第l0条规定：遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。据此，本案中刘华、刘花同为刘星的第一顺序继承人，均有权继承刘星的遗产，故A选项准确。《继承法》第l4条规定：对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动水平又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，能够分给他们适当的遗产。张明并非刘星的继承人，但对刘星尽了较多赡养义务，能够适当分得遗产，故B、D项错误。《继承法》第13条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般理应均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动水平的继承人、分配遗产时，理应予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，能够多分。有扶养水平和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，理应不分或者少分，继承人协商同意的，也能够不均等。本案中刘华享有合法继承权，仅仅在有扶养水平和有扶养条件下不尽或少尽扶养义务，依《继承法》第l3条第4款的规定，理应不分或少分遗产。但不分或少分遗产不同于无继承权，故A项准
2019年司法考试卷三最新模考试题及答案解析(3)
