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合同法视角下代孕法律问题的思考
作者：董佳维
来源：《法制与社会》2020年第24期
关键词 代孕 代孕合同 合法性 公序良俗原则
作者简介：董佳维，西藏大学，研究生，研究方向：民族法学。
中图分类号：D923.6; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; 文献标识码：A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.197
所谓的代孕，指妇女由于多种原因而不能怀孕，进而借助非自然受孕的方式即人工辅助技术，把已经受精的胚胎放入其他正常女性的子宫内继续受孕，简单来说，就是借助他人子宫来让属于自己的胚胎继续存活。其中，委托他人代孕者为委托方;接受胚胎进行受孕的妇女为受托方。根据代母与婴儿之间是否存在基因关系，一般可分为局部代孕和完全代孕两种。前者指委托方丈夫提供精子或者采用捐赠者提供的精子、受托方即代母提供卵子，通过人工授精或者体外受精的方式使得代母能够怀孕，此类情况下代孕者（代母）与出生的婴儿之间存在遗传等基因关系;后者指精子或者卵子均来源于委托方夫妇或者捐赠者，受托方即代母仅为其提供孕育胚胎的空间——子宫，出生的婴儿与代母之间不存在基因关系。根据代母收取补偿费用是否超过合理的标准，一般分为两类，即无偿代孕和酬金代孕，鉴于具体含义如字义所表述，此处不再赘述。
代孕技术，是人类根据生殖需要从而进行辅助生殖的一种技术，是指人工运用医学技术和方法对精子，卵子、受精卵、胚胎进行操作，使妇女达到受孕妊娠目的的技术，分为人工授精和体外授精，代孕技术属于体外授精技术的类别。目前，学界关于代孕技术的运用存在很大争议。
通过上述分析，我们可以对代孕合同做出如下界定：代孕合同是代孕方与代母之间通过约定一致、达成某种合意，双方之间互负权利义务的协议或者合同关系。一般具有以下特征：首先在主体方面，被借助子宫的一方只能是女性;其次是合同标的特殊性，该合同中的标的是一种权利，即亲权，表现为代母将自身身体权属利益与对产生婴儿的亲权转移于求孕方，求孕方按照约定支付报酬，转移财产所有权。
特别注意的是，代孕合同之所以特殊在于其与一般普通民事合同的标的不同。理论与实践当中，一般都认为：代孕合同与一般普通合同相似，也是存在标的，代母取得报酬的前提是为求孕方生产婴儿，求孕方支付报酬之下取得婴儿所有权的权利。实践中任何一份合同都不可缺掉“标的”这一要素，失去标的的合同是不存在的。同时，我们要区分标的与标的物，从债的角度出发，前者指合同所形成的债权债务关系;后者指权利义务所指向的对象。代孕合同中，债
合同法视角下代孕法律问题的思考
