劳务合同纠纷的管辖
篇一：劳动合同中约定管辖的效力 龙源期刊 .cn
劳动合同中约定管辖的效力 作者：袁博
来源：《博览群书?教育》 XX年第06期
用人单位与劳动者在订立劳动合同时往往约定发生劳 动争议的管辖地，实践中真正发生了劳动争议，劳动者选择 其他有管辖权地仲裁时，用人单位提出异议，劳动仲裁并非 全部移送处理。
劳动合同法实施后，劳动争议案件能否约定管辖，法律 没有明确规定，仅通过相关法律条款规定劳动合同履行地、 用人单位注册地、用人单位经营地可以管辖，那么用人单位 与劳动者在建立劳动关系时在劳动合同履行地、用人单位注 册地、用人单位经营地三地之间选择一个进行约定实践中存 在一定的分歧，有必要在理论上作进一步的探讨。
一种观点认为：第一，劳动纠纷是民事纠纷，约定管辖 是民事主体自由处分民事权利的一种方式，人民法院不应干 涉；第二，劳动合同是民事合同，自然适用民事诉讼法关于 约定管辖的规定；第三，约定管辖对当事人的利益并没有实 际损害，其实体权利仍受到约定管辖的仲裁机构及法院的保 护；第四，劳部发 [1995]209 号《关于劳动争议案件管辖范 围的复函》明确了劳动合同可以约定管辖。
另一种观点认为：首先，双方签订的劳动合同是格式合 同，其中的仲裁条款是用人单位的单方意思表示，不是双方 协商的结果；其次，
法律、行政法规、司法解释均没有约定 管辖的规定，如认定约定管辖有效则限制和损害了劳动者依 法选择仲裁机构和法院的权利；最后，劳部发 [1995]209 号 复函是针对《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第十 八条规定的仲裁管辖的缺陷，根据个案的具体情况作出了对 劳动者有利的解释，而本案适用该复函的规定则与该复函的 解释目的相违背，不应予以适用。
笔者认为：首先，劳动争议案件在理论原则上不适用约 定管辖的相关规定； 劳动争议约定管辖没有法律依据； 其次， 双方约定管辖的条款系格式条款，不能真实反映双方就约定 事项进行协商的意思表示；第三，约定管辖将会限制劳动者 的诉权，特别是现阶段，三地分离现象普遍存在，若劳动争 议允许约定管辖，将与立法目的相背离。
判断劳动争议案件能否由双方约定管辖，在目前法律及 司法解释没有明确的具体规定情况下，应从约定管辖的立法 目的、适用范围结合劳动争议案件的审判实践进行分析判断。
一、民事诉讼法约定管辖的立法目的和适用范围 从《民事诉讼法》第三十四条规定的文义分析，约定管 辖的目的主要是考虑了方便当事人诉讼、方便人民法院审理、
方便人民法院执行的“三便原则” ，客观上为当事人有效地 规避法律
篇二：工程施工合同纠纷——是劳务分包还是实际施工？ 工程施工合同纠纷——是劳务分包还是实际施工？ 作者：上海市建纬（深圳）律师事务所 陈桂平律师 工程纠纷的案件，比一般的经济案子复杂，就工程款来 说，追讨工程款也比一般的货款纠纷案件复杂，因为除了涉
及合同里的进度款支付问题、垫资问题，还涉及工程的质量 问题、无效的工程施工即实际施工人的问题、 工程签证问题、 工程的结算问题等。本文就比较有意思的工程款纠纷案件， 从合同的条款约定、进度款支付问题以及合同的性质问题提 出个人的拙见。
【关键词】 劳务分包 实际施工人 工程主材及辅材 【案情简介】XX年1月，中铁某局深圳某号线某项目 部（下
称“甲方” ）与深圳某劳务公司（下称“乙方” ）签订 劳务分包合同，合同总价为人民币 100万元，乙方提供履约 保证金 10 万元，承包的内容是某标段范围的室外给排水、 雨水及污水与市政管道接驳的劳务分包施工合同，包括工程 的施工、调试、维修及验收等。工期以甲方通知为准，合同 的进度款约定“是本工程不支付预付款，而是待业主批准后 的计价款到甲方帐户 3 日内，甲方按照对乙方当次计价额度 的 85%并扣除应扣款项后，通过银行转账分次支付应付款，
待接驳工程验收合格后 15 日内，凭经甲方有关部门审核签 字的结算单和合同书进行结算，乙方办理结算退场手续后， 甲方根据资金的实际情况一次或者分期支付至结算价的
90%，
其中 10%作为质保金，如甲方因资金紧张造成的延期支付， 乙方同意就甲方不承担延期支付的利息。 。。。。。”，另外关于 “材料及设备”的条款约定为： “本工程施工所需所有材料 （包括主材及辅材）均由甲方委托乙方进行采购且材料费用 已包含在乙方分包综合单价中，采购数量案现场已完成成品 材料工程量。 。。。。。”，而关于争议解决的途径约定的是西安 仲裁委员会。
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