2017年司法考试真题解析（商经知产法） 

D.如在2017年底公司仍持有所收购的股份，则在利润分配时不得对该股份进行利润分配

【考点】法定公积金 任意公积金 【答案】D

【解析】《公司法》第142条公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。

A项错误。公司已发行股份1000万股，用于激励的总额不得超过5%，即50万股。 B项错误。用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出。 C项错误。应当在一年内转让股给职工。

D项正确。该股份是激励员工的，不能用于利润分配，说法正确。（本题答案：D）

二、知识产权法

14.某电影公司委托王某创作电影剧本，但未约定该剧本著作权的归属，并据此拍摄电影。下列哪一未经该电影公司和王某许可的行为，同时侵犯二者的著作权?

A.某音像出版社制作并出版该电影的DVD

B.某动漫公司根据该电影的情节和画面绘制一整套漫画，并在网络上传播

C.某学生将该电影中的对话用方言配音，产生滑稽效果，并将配音后的电影上传网络 D.某电视台在“电影经典对话”专题片中播放30分钟该部电影中带有经典对话的画面 【考点】著作权侵权 【答案】B

【解析】根据《著作权法》第17条规定，委托作品未约定归属，著作权属于受托人，即本题中电影剧本的著作权属于王某。《著作权法》第15条规定，电影制品的著作权由制片人所有，即电影的著作权归电影公司所有。另根据《著作权法》第46条规定，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。

A项错误，只侵犯了电影公司的著作权。

B项正确。情节属于剧本，画面属于电影，合成绘制漫画并在网上传播，侵犯了二者的著作权。

C项错误，侵犯了电影的改编权。

D项错误，只侵犯了电影公司的著作权。（本题答案：B） 15.关于下列成果可否获得专利权的判断，哪一选项是正确的?

A.甲设计的新交通规则，能缓解道路拥堵，可获得方法发明专利权

B.乙设计的新型医用心脏起博器，能迅速使心脏重新跳动，该起博器不能被授予专利权 C.丙通过转基因方法合成一种新细菌，可过滤汽油的杂质，该细菌属动物新品种，不能被授予专利权

D.丁设计的儿童水杯，其新颖而独特的造型既富美感，又能防止杯子滑落，该水杯既可申请实用新型专利权，也可申请外观设计专利权

【考点】专利权的客体 【答案】D

【解析】A项错误，智力活动的规则和方法不属于专利权的客体，新交通规则属于规则范围，不能获得发明专利权。

B项错误，疾病的诊断和治疗方法不能获得专利权，但医疗器械可以，起搏器属于医疗器械的范畴，可以获得专利权。

C项错误，《专利法》第15条规定，动物和植物新品种的生产方法可以获得专利权，新细菌属于生产方法，可以获得专利权。

D项正确， 根据《专利法》第31条规定，实用新型和外观设计并不冲突，可以申请实用新型和外观设计。

16.韦某开设了“韦老四”煎饼店，在当地颇有名气。经营汽车配件的个体户肖某从外地路过，吃过后赞不绝口。当发现韦某尚未注册商标时，肖某就餐饮服务注册了“韦老四”商标。关于上述行为，下列哪一说法是正确的?

A.韦某在外地开设新店时，可以使用“韦老四”标识

B.如肖某注册“韦老四”商标后立即起诉韦某侵权，韦某并不需要承担赔偿责任 C.肖某的商标注册恶意侵犯韦某的在先权利，韦某可随时请求宣告该注册商标无效 D.肖某注册商标核定使用的服务类别超出了肖某的经营范围，韦某可以此为由请求宣告该注册商标无效

【考点】商标侵权 【答案】B

【解析】A项错误，依据《商标法》第59条第3款规定，商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。韦某在外地开设新店时，不能使用“韦老四”标识。

B项考查先用权抗辩制度。依据上述法条，韦某具有在先权利，不承担赔偿责任。B项正确。

C项错误。《商标法》第45条规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。本题中，肖某恶意注册，但题干中并未列明“韦老四”为驰名商标，应有一定的时间限制。

D项考查商标的类别。商标的类别与申请人的经营范围没有必然联系，依据《商标法》第22条规定，商标注册申请人应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称，提出注册申请。商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。第23条规定，注册商标需要在核定使用范围之外的商品上取得商标专用权的，应当另行提出注册申请。据此，D项错误。

63.牛博朗研习书法绘画30年，研究出汉字的独特写法牛氏“润金体”。“润金体”借鉴了“瘦金体”，但在布局、线条、勾画、落笔以及比例上自成体系，多出三分圆润，审美价值很高。牛博朗将其成果在网络上发布，并注明“版权所有，未经许可，不得使用”。羊阳洋公司从该网站下载了九个“润金体”字，组成广告词“小绵羊、照太阳、过海洋”，为其从国外进口的羔羊肉做广告。关于“润金体”及羊阳洋公司的行为，下列哪些选项是正确的?

A.字体不属于著作权保护的范围，故羊阳洋公司不构成侵权

B.“润金体”具有一定的独创性，可认定为美术作品而受著作权法保护

C.羊阳洋公司只是选取了有限的数个汉字，不构成对“润金体”整体著作权的侵犯 D.羊阳洋公司未经牛博朗同意，擅自使用“润金体”汉字，构成对牛博朗著作权的侵犯 【考点】著作权客体和侵权 【答案】BD

【解析】A项错误，B项正确。根据《著作权法实施条例》第4条规定，（八）美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。本题中，该字体具有独特性，可作为美术作品进行保护。

C项错误，D项正确。未经著作权人许可，不得使用他人的作品，至于数量不影响侵权行为的成立，C项错误，D项正确。

64.甲、乙两公司各自独立发明了相同的节水型洗衣机。甲公司于2013年6月申请发明专利权，专利局于2014年12月公布其申请文件，并于2015年12月授予发明专利权。乙公司于2013年5月开始销售该种洗衣机。另查，本领域技术人员通过拆解分析该洗衣机，即可了解其节水的全部技术特征。丙公司于2014年12月看到甲公司的申请文件后，立即开始制造并销售相同的洗衣机。2016年1月，甲公司起诉乙、丙两公司侵犯其发明专利权。关于甲公司的诉请，下列哪些说法是正确的?

A.如甲公司的专利有效，则丙公司于2014年12月至2015年11月使用甲公司的发明构成侵权

B.如乙公司在答辩期内请求专利复审委员会宣告甲公司的专利权无效，则法院应中止诉讼

C.乙公司如能证明自己在甲公司的专利申请日之前就已制造相同的洗衣机、且仅在原有制造能力范围内继续制造，则不构成侵权

D.丙公司如能证明自己制造销售的洗衣机在技术上与乙公司于2013年5月开始销售的洗衣机完全相同，法院应认定丙公司的行为不侵权

【考点】专利权侵权和免责事由 【答案】CD

【解析】A项错误，根据《专利法》第69条规定，发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。可知，丙公司在专利申请公布后专利授予前使用甲公司的发明并未构成侵权，但甲公司可以要求其支付使用费。

B项错误。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第11条规定：人民法院受理的侵犯发明专利权纠纷案件或者经专利复审委员会审查维持专利权的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期间内请求宣告该项专利权无效的，人民法院可以不中止诉讼。可知，在答辩期间，人民法院可以不中止诉讼。

C项正确。《专利法》第69条规定；有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。本题中乙公司在申请日前便使用该产品，故其行为不构成侵权。

D项正确。《专利法》第62条规定：在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。可知，D项正确。

三、经济法

28.某景区多家旅行社、饭店、商店和客运公司共同签订《关于加强服务协同 提高服务水平的决定》，约定了统一的收费方式、服务标准和收入分配方案。有人认为此举构成横向垄断协议。根据《反垄断法》，下列哪一说法是正确的?

A.只要在一个竞争性市场中的经营者达成协调市场行为的协议，就违反该法 B.只要经营者之间的协议涉及商品或服务的价格、标准等问题，就违反该法 C.如经营者之间的协议有利于提高行业服务质量和经济效益，就不违反该法

D.如经营者之间的协议不具备排除、限制竞争的效果，就不违反该法 【考点】横向垄断协议 【答案】D

【解析】横向垄断协议是指具有竞争关系经营者之间达成的排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。

AB选项中的协议要能认定为排除、限制竞争才能认定为垄断协议，说法错误。

C项错误，根据《反垄断法》第15条规定：“经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法第十三条、第十四条的规定： ??（二）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的； ??”属于前款第一项至第五项情形，不适用本法第十三条、第十四条规定的，经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。 ”根据第二款可知，仅仅可以提高服务质量和经济效益的协议不一定就不违法，还需要证明不会严重限制相关市场竞争，并且使消费者能够分享到利益，说法错误。D项说法正确。

29.某蛋糕店开业之初，为扩大影响，增加销售，出钱雇人排队抢购。不久，该店门口便时常排起长队，销售盛况的照片也频频出现于网络等媒体，附近同类店家生意随之清淡。对此行为，下列哪一说法是正确的?

A.属于正当的营销行为 B.构成混淆行为 C.构成虚假宣传行为 D.构成商业贿赂行为

【考点】反不正当竞争行为 虚假宣传 【答案】C

【解析】A项营造虚假的销售场景，不属于正当的营销行为。错误。

B项考查混淆行为。混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。混淆是指对“产品本身”产生误导，觉得“产品”比本来的质量、品牌等要更好，而不是针对销售辛苦的。因此，B项错误。

C项考查虚假宣传。虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务做出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。店家行为属于“其他方法”宣传，构成虚假宣传。C项正确。

D项考查商业贿赂行为。他是指经营者采用财物或者其他手段进行贿赂，以销售商品或者购买商品，提供服务或者接受服务的不正当竞争行为。店家行为也不构成商业贿赂行为。D项错误。

30.霍某在靓顺公司购得一辆汽车，使用半年后前去靓顺公司维护保养。工作人员告诉霍某该车气囊电脑存在故障，需要更换。霍某认为此为产品质量问题，要求靓顺公司免费更换，靓顺公司认为是霍某使用不当所致，要求其承担更换费用。经查，该车气囊电脑不符合产品说明所述质量。对此，下列哪一说法是正确的?

A.霍某有权请求靓顺公司承担违约责任

B.霍某只能请求该车生产商承担免费更换责任 C.霍某有权请求靓顺公司承担产品侵权责任

D.靓顺公司和该车生产商应当连带承担产品侵权责任 【考点】消费者权益保护 产品瑕疵 【答案】A

【解析】A项考查购买汽车的违约责任。霍某在靓顺公司购买该汽车，靓顺公司有出售商品符合产品要求的义务，所以如果商品存在问题，违反了双方买卖合同约定的提供符合产品要求的商品义务，有权要求靓顺公司承担一个违约责任。A项正确。

B项考查产品瑕疵。依据《产品质量法》第40条规定，售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失。B项霍某可要求靓顺汽车公司承担负责修理、更换、退货等责任。

C、D项考查产品的侵权责任。霍某是在车辆保养的过程中发现气囊电脑故障，该故障并没有造成霍某损失，所以霍某并不能提起一个产品侵权责任要求，CD错误。

或者要求该公司更换或者修理，A正确，B错误。

31.某县开展扶贫资金专项调查，对申请财政贴息贷款的企业进行核查。审计中发现某企业申请了数百万元贴息贷款，但其生产规模并不需要这么多，遂要求当地农业银行、扶贫办和该企业提供贷款记录。对此，下列哪一说法是正确的?

A.只有审计署才能对当地农业银行的财政收支情况进行审计监督

B.只有经银监机构同意，该县审计局才能对当地农业银行的财务收支进行审计监督 C.该县审计局经上一级审计局副职领导批准，有权查询当地扶贫办在银行的账户 D.申请财政贴息的该企业并非国有企业，故该县审计局无权对其进行审计调查 【考点】审计法 【答案】C

【解析】A项考查审计机构。根据《审计法》第18条规定：“审计署对中央银行的财务收支，进行审计监督。审计机关对国有金融机构的资产、负债、损益，进行审计监督。”所以对当地农业银行的财政收支情况监督由当地审计机关进行，而不是审计署，A项错误。

B项考查独立审计。审计机关依法独立行使审计监督权，所以县审计局行使审计监督权不需要经过银监机构的同意，B错误。

C项考查审计机关查询银行账户的权利。依据《审计法》第33条规定，审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权查询被审计单位在金融机构的账户。”C项正确。

D项考查财政贴息是否需要审计。财政贴息是指政府各级财政对符合国家产业政策和调整经济结构的需要，对既定范围的贷款给予一定利息补贴，根据《审计法》第2条第2款规定：“国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当接受审计的财政收支、财务收支，依照本法规定接受审计监督。”D项应接受审计，说法错误。

67.李某花2000元购得某省M公司生产的苦茶一批，发现其备案标准并非苦茶的标准，且保质期仅为9个月，但产品包装上显示为18个月，遂要求该公司支付2万元的赔偿金。对此，下列哪些说法是正确的?

A.李某的索赔请求于法有据

B.茶叶的食品安全国家标准由国家卫计委制定、公布并提供标准编号

C.没有苦茶的食品安全国家标准时，该省卫计委可制定地方标准，待国家标准制定后，酌情存废

D.国家鼓励该公司就苦茶制定严于食品安全国家标准或地方标准的企业标准，在该公司适用，并报该省卫计委备案

【考点】食品安全标准 【答案】AD

【解析】A项考查消费者的索赔。M公司违约在先，销售不符合《食品安全法》的产品，李某可以要求赔偿，A项正确。