民法（第二讲）
民法的基本原则及适用
一、民法基本原则是中心思想、基本基调、反映国家对民事的基本态度。 功能作用：指导功能、约束功能、补充功能
从效力上讲，是具有普遍约束力的规范，是民事主体从事民事活动所必须遵守的。 是享有解释权的国家机关对发条正确理解的准绳。 是法院、仲裁机关处理民事案件的裁判依据。
刑法基本原则是对刑法的一个归纳，本身不可以作为裁判依据（罪刑法定） 二、民法基本原则
（一）保护民事主体合法民事权益的原则 从近代以来就坚持以民权利为本位。
主张自己的权利并不等以自私自利，因为它不仅仅是维护个人的权利，也是维护社会正义、秩序所必需的。
一个人主张自己的权利叫自爱，同时不损害他人的权利叫他爱。 “整部民法”——“爱” 自由——离心力 博爱——向心力 平等——平衡力 权益范围大于权利
并不是说没有被权利化的生活利益不受法律保护，民法的保护体系是开放的。
在我国，该原则的实施主要是观念的改变，重刑轻民的改变，要树立“私”的观念。 重刑轻民是一种本末倒置，因为打击刑事犯罪本质上是为了保护民事权利。
内部矛盾：把民事关系政治化 这种观念需要转变，否则会导致法律虚无主义，违背法律精神。
实施该原则有两种不好的倾向：
1.对民事权利保护不充分（已认识到——有待改正）
2.矫枉过正，即对民事权利保护过度。 如：在判决时，法官的判决因败诉人的能力不够而无法实现。
法官因该保护民事主体合法民事权益，而不是保护原告或受害人民事权益。法律对民事权利的保护是有限的。 （二）平等原则
当事人：所有参与民事活动，参与市场关系的组织和个人（该概念是抽象的，无色彩的） 在民法中，不承认任何所有制的的集体的优先权和行政地位的特权；不承认任何经济力量的特权；不允许利用经济实力压迫、欺压别的主体。
说明：近代社会民法是满足于保护民事主体法律上的形式的、抽象的平等，关注其实质上的平等。
在现代社会，民法根据社会生活的实际情况，对社会情绪上的弱势会有些优厚的保护，相反对强势会有较多的义务，这样做是为了保障实质上的平等。 社会情绪上的弱者不一定是经济上的弱者，保护弱者是抽象的一个弱势群体，而不是一个具体的人。
保护弱者不是在个案上，而是在法律制度的安排上以及对有些案件的处理方法上。 例：环境案中被告承担举证责任（一般而言，举证责任应由原告来承担） 由环境导致的疾病，只要在医学原理上成立，即使无确切证据证明该疾病是环境所引起的人要承担民事责任。
民法作为市民法，是以抽象的人情来考虑的，不考虑具体个人的具体情况，平等的适用法律。 （三）自愿原则
私的关系应以民事主体自己的意志来决定，其他人包括国家在内不得加以干预，除非涉及到公共利益。
反映了法律对民事主体的充分尊重
总的来说，当事人是自己利益的最佳评判者。
从经济上讲，意志自治是自由竞争的法律基础。从人格法上讲，意志自治是民事主体能够根据责己的意志来进行自我设计，自我创造，发挥民事主体的创造性。 权利的行使与不行使
实行法律自由原则，权利行使自由原则，当事人可以选择法律，选择国家裁判 在社会关系中，当好似人可以选择准据法，不告不理原则而且可以中途撤诉。 契约自由、遗嘱自由、代理自由 契约自由是意志自由的集中表现
在封建社会，人与人之间的关系是根据身份，地位而定的，而现在是根据主体的意志特别是契约而定的。 “从身份到契约”
契约神圣（当事人的意志神圣）自我决定 契约自由——
＜契约严守（要求当事人对自己所做的许诺负责）自我负责
近代民法的一个特点，把个人的意志放在至高无上的地位。
实现了个体的解放，也促进了资本主义的自由竞争，促进了资本主义的发展和经济的繁荣。以契约自由为中心的竞争促进了社会财富的集中，造就了一些大企业，大企业以契约自由为借口对社会产生伤害，大企业家也借此可以合并，勾结，损害消费者的利益；过去的自由变成了强者剥夺弱者的自由，弱者寻求国家保护，国家有消极的旁观者转变为积极的干预者。 鼓励组织工会，以团体的力量与资本家抗衡 私法的公法化
契约正义的基础上契约自由才能存在 （四）等价有偿原则
文字上讲存在问题，何为“等价”？客观还是主观？ （五）公平原则
“公平”是个富有弹性的概念，表现在：
1.内涵不确定 在具体的事物面前有不同的判断标准，取决于人们对各种关系的认识的一般的价值观、思想观和事物的性质。
2.内涵可变 随着时代进步，观念改变，公平内涵可变 公平同时包括对某些事物处理的程序和规则。
例：条款规定如果存在两种相异，对两方各有利，法官会决定由款定者来承担责任（类似于蛋糕分割）
公平通常只具有相对的意义，绝对的公平是很难做到的，因为通常会涉及到多个当事人的利益，在多数场合要使各方皆大欢喜是不可能的，总会有一些人的利益被牺牲。法官应在全面利益的衡量下，做出价值判断。
（六）诚信原则（在民法意义上应是抽象的诚信） 产生于罗马法，开始时适用于合同
德国民法典将诚信原则放入债法，瑞士民法典将其放入总则 超越了私法领域，进入公法领域 例：司法赔偿
成为现代整个法制的一个原则，是现代法治的“帝王”条款 狭义：诚实，信用
抽象，以善的心灵来对待一切。归根到底，要求诚实信用，这是最基本的道德戒律。 将诚信奉为法律的一个大原则，反映的现代法律的道德化。
古代法的作用主要是打击、镇压，所以道德要求不能太高，否则打击面太大
现代法是消极的，作用不仅仅在于控制，而且还在于引导，立足于社会本位的思想和人类可发展的需要，道德要求会比较高。
法官也是按社会道德进行裁判，法官不仅仅要执法，也要卫道。 诚信是沟通法律与道德的桥梁。
诚信原则以道德为基础，也是一个弹性原则，富有柔性 （七）合法于社会安妥原则（公序良俗原则）
民法(2)
