《合伙企业法》第28条规定：“由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。”据此，D项正确。
28.香根餐饮有限公司有股东甲、乙、丙三人，分别持股51%、14%与35%。经营数年后，公司又开设一家分店，由丙任其负责人。后因公司业绩不佳，甲召集股东会，决议将公司的分店转让。对该决议，丙不同意。下列哪一表述是正确的?
A.丙可以该决议程序违法为由，主张撤销
B.丙可以该决议损害其利益为由，提起解散公司之诉 C.丙可以要求公司按照合理的价格收购其股权
D.公司可以丙不履行股东义务为由，以股东会决议解除其股东资格 【答案】C
【解析】《公司法》第75条第1款规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。”本题中，香根餐饮有限公司拥有两家饭店，分店为其主要资产，转让分店属于转让公司主要资产的行为，股东丙反对公司决议，可以要求公司收购其股权，故C项正确。
《公司法》第22条第2款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”《公司法》第40条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”本题中，甲有权召集股东会，股东会决议程序合法，丙无权请求撤销公司股东会决议，故A项错误。
《公司法》第183条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”本题中，一家分店业绩不佳并不构成影响公司存续的经营管理严重困难，不符合申请解散公司的规定，故B项错误。
《公司法规定(三)》第18条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”本题不涉及股东未履行出资义务或者抽逃出资的情形，不能解除某个股东的股东资格，D项显然错误。
29.甲公司于2012年12月申请破产。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司无法清偿欠乙公司100万元的货款，而甲公司董事长汪某却有150万元的出资未缴纳，乙公司要求汪某承担偿还责任，汪某随后确实支付给乙公司100万元。下列哪一表述是正确的?
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A.就汪某对乙公司的支付行为，管理人不得主张撤销 B.汪某目前尚未缴纳的出资额应为150万元 C.管理人有义务要求汪某履行出资义务
D.汪某就其未履行的出资义务，可主张诉讼时效抗辩 【答案】C
【解析】《公司法规定(三)》第13条第2款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支
持。”《企业破产法》第32条规定：“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。”本题中，汪某对公司债权人乙公司承担责任，具有双重含义：(1)在汪某与甲公司之间，属于汪某履行出资义务的行为;(2)在甲公司与债权人乙公司之间，属于甲公司清偿对外债务的行为。就股东出资而言，汪某补缴出资的行为完全合法，其通过清偿甲公司对外债务的方式完成出资100万元，尚有未缴纳出资50万元，故B项错误。就公司偿债而言，甲公司在破产前6个月清偿对外债务，属于可撤销的部分清偿行为，故A项错误。
《企业破产法》第35条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”汪某尚有50万认缴的出资未曾缴纳，管理人有义务要求汪某履行出资义务，故C项正确。
《公司法规定(三)》第20条规定：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照本规定第十三条第二款、第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”据此，D项错误。
30.关于合伙企业与个人独资企业的表述，下列哪一选项是正确的? A.二者的投资人都只能是自然人 B.二者的投资人都一律承担无限责任
C.个人独资企业可申请变更登记为普通合伙企业 D.合伙企业不能申请变更登记为个人独资企业 【答案】C
【解析】《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”据此，个人独资企业的投资人只能是自然人，而且一律承担无限责任。《合伙企业法》第2条第1款规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”据此，合伙企业的投资人可以是自然人之外的法人或者其他组织，故A项错误。《合伙企业法》第2条第3款规定：“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债
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务承担责任。”据此，有限合伙企业的有限合伙人承担有限责任，故B项错误。
关于个人独资企业与合伙企业的企业组织形式转换问题，现行法律并无禁止性规定，只要符合《合伙企业法》与《个人独资企业法》的设立要求，当然可以进行变更登记，故C项正确，D项错误。
31.甲未经乙同意而以乙的名义签发一张商业汇票，汇票上记载的付款人为丙银行。丁取得该汇票后将其背书转让给戊。下列哪一说法是正确的? A.乙可以无权代理为由拒绝承担该汇票上的责任 B.丙银行可以该汇票是无权代理为由而拒绝付款
C.丁对甲的无权代理行为不知情时，丁对戊不承担责任 D.甲未在该汇票上签章，故甲不承担责任 【答案】A
【解析】《票据法》第5条第2款规定：“没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任;代理人超越代理权限的，应当就其超越权限的部分承担票据责任。”本题中，甲未经乙同意而以乙的名义签发一张商业汇票，乙可以无权代理为由拒绝承担该汇票上的责任，故A项正确。甲无权代理而签章，应当承担票据责任，故D项错误。
《票据法》第41条第1款规定：“付款人对向其提示承兑的汇票，应当自收到提示承兑的汇票之日起三日内承兑或者拒绝承兑。”第44条规定：“付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任。”丙银行作为付款人，有权承兑或者拒绝承兑，而一旦承兑，则必须承担票据责任，履行付款义务。票据行为具有无因性，如果丙银行已经承兑，则无权以该汇票是无权代理为由而拒绝付款，故B项错误。
《票据法》第37条规定：“背书人以背书转让汇票后，即承担保证其后手所持汇票承兑和付款的责任。背书人在汇票得不到承兑或者付款时，应当向持票人清偿本法第七十条、第七十一条规定的金额和费用。”背书具有无因性，丁不得以甲的无权代理为由而拒绝对戊承担票据责任，故C项错误。
32.依据我国《证券法》的相关规定，关于证券发行的表述，下列哪一选项是正确的?
A.所有证券必须公开发行，而不得采用非公开发行的方式
B.发行人可通过证券承销方式发行，也可由发行人直接向投资者发行 C.只有依法正式成立的股份公司才可发行股票 D.国有独资公司均可申请发行公司债券 【答案】D
【解析】《证券法》第10条规定：“公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。 有下列情形之一的，为公开发行：(一)向不特定对象发行证券的;(二)向特定对象发行证券累计超过二百人的;(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”据此，证券发行方式分为公开发行与非公开发行两种，A项错误。
《证券法》第28条第1款规定：“发行人向不特定对象发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。证券承销业务采取代销或者包销方式。”据此，B项错误。
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《证券法》第12条规定：“设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：……”据此，公司发行股票分为募集设立发行与发行新股，募集设立发行不可能要求公司已经正式成立，故C项错误。
《公司法》第159条规定：“股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。”据此，所有的国有独资公司均可申请发行公司债券，D项正确。
33.依据我国《海商法》和《物权法》的相关规定，关于船舶物权的表述，下列哪一选项是正确的?
A.甲的船舶撞坏乙的船舶，则乙就其损害赔偿对甲的船舶享有留置权 B.甲以其船舶为乙设定抵押担保，则一经签订抵押合同，乙即享有抵押权 C.以建造中的船舶设定抵押权的，抵押权仅在办理登记后才能产生效力 D.同一船舶上设立数个抵押权时，其顺序以抵押合同签订的先后为准 【答案】B
【解析】《物权法》第230条第1款规定：“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。”据此，留置权的产生以债权人事先占有债务人的动产为前提。在船舶碰撞的情形，乙很难合法占有甲的船舶，通常不会享有留置权，故A项错误。
《海商法》第13条第1款规定：“设定船舶抵押权，由抵押权人和抵押人共同向船舶登记机关办理抵押权登记;未经登记的，不得对抗第三人。”据此，在船舶抵押的情形，登记仅仅是抵押权的对抗要件而不是产生要件，船舶抵押权自抵押合同签订时产生，故B项正确。《海商法》第14条第1款规定：“建造中的船舶可以设定船舶抵押权。”建造中的船舶同样属于动产，船舶抵押权属于登记对抗而登记产生，C项错误。
《海商法》第19条第1款规定：“同一船舶可以设定两个以上抵押权，其顺序以登记的先后为准。”据此，D项错误。
34.甲公司将其财产向乙保险公司投保。因甲公司要向银行申请贷款，乙公司依甲公司指示将保险单直接交给银行。下列哪一表述是正确的? A.因保险单未送达甲公司，保险合同不成立
B.如保险单与投保单内容不一致，则应以投保单为准 C.乙公司同意承保时，保险合同成立
D.如甲公司未缴纳保险费，则保险合同不成立 【答案】C
【解析】《保险法》第13条规定：“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。 保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。 依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”据此，保险合同并非书面要式合同，保险单仅仅是书面合同的一种形式，签发保险单并非保险合同的成立要件。故保险单未送达甲公司不影响保险合同的成立，A项错误，C项正确。
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《保险法》第30条规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”投保单是投保人发出要约的一种形式，保险人同意承保时，合同成立。保险单则是合同成立后，保险人签发的书面凭证。投保单与保险单不一致时，究竟以何为准?《保险法》对此并无明文，学界争议不休，各地法院判决也多不一致。比较有优势的见解似乎是以保险单为准，当然也要根据案情具体判断，但是不存在投保单效力高于保险单效力的规则，故B项错误。
《保险法》第14条规定：“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。”据此，缴纳保险费是投保人的合同义务，并非保险合同的成立要件，故D项错误。
35.根据2012年修改的《民事诉讼法》，关于公益诉讼的表述，下列哪一选项是错误的?(2013年试卷三36题，单选)
A.公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念 B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体
C.公益诉讼规则的设立，有利于保障我国经济社会全面协调发展 D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提 【答案】D
【解析】公益诉讼是2012年修改的《民事诉讼法》新规定的一项制度。A选项是结合社会主义法治理念的考查。依法治国就是依照体现人民意志和社会发展规律的法律治理国家，而不是依照个人意志、个人主张治理国家，A选项无疑是正确的。《民事诉讼法》第55条规定：“对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。”可见，B选项是正确的。公益诉讼规则的设立，有利于切实保障社会公共利益，可有效避免为追求个体利益而损害公益行为的发生，所以C选项是正确的。提起公益诉讼必须以社会公益受到损害为前提，但这种损害可以是实际损害，也可以是必然会发生的损害，所以D选项是错误的。
36.执法为民是社会主义法治的本质要求，据此，法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序，履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求?(2013年试卷三36题，单选)
A.在李某诉赵某的欠款纠纷中，法官向赵某释明诉讼时效，建议赵某提出诉讼时效抗辩
B.在张某追索赡养费的案件中，法官依职权作出先予执行裁定
C.在杜某诉阎某的离婚案件中，法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿
D.在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中，法官主动走访现场，进行勘察，并据此支持了罗某的请求 【答案】C
【解析】法官的释明权，是指为了明确当事人所主张的请求和事实，而促进当事人充分陈述或指挥其举证的诉讼指挥权。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定：“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”可见，A选项是错误的。《民事诉讼法》第106条规定：“人民法
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国家司法考试试题解析——试卷三.doc
