独角兽网校 行政法与行政诉讼法:徐金桂
行政处罚 县级以上政府及其职能部门 行政强制措施 √ 法律、行政法规授权的管理公共事务的组织 行政强制执行 公安、税务、海关、国安、县级以上政府 × × 依无行政强制执行权的行政机关申请进行非诉执行 × × 同行政许可 管理公共事务的事业组织 × 冻结可申请法院执行 × 国务院决定或国务院授权省级政府决定 同行政处罚 × × 四、行政强制的设定(图表二十七)☆☆☆☆
行政强制的设定权 法律 可设定各类行政强制措施;限制人身自由、冻结存款和汇款的由法律保留(行政强制执行只能由法律设定) 行政法规 尚未制定法律,属于国务院职权的可以设定除限制人身自由、冻结存款之外的行政强制措施 地方性 法规 上位法未规定的,可对地方性事务设定查封、扣押类行政强制措施 五、行政许可、行政处罚和行政强制设定权限的比较(图表二十八)
行为种类 行政许可 法律 经常性许可 行政法规 经常性+必要时国务院决定设定非经常性许可 地方性法规 经常性许可 规章 省规章设定1年内临时性许可 行政处罚 所有种类,绝对保留限制人身自由 除限制人身自由 除限制人身自由+警告+罚款(部门规皆有权) 吊销企业营业执照 章和地方政府规章查封、扣押 × 绝对保留除法律绝对保留之行政强制措施 所有种类,限制人身自由+冻结 外 行政强制执行 所有执行种类法律绝对保留 × × ×
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六、行政强制措施实施程序☆☆☆
(一)一般性程序(图表二十九)
一般情况
外部程序 现场出示执法身份证件 情况紧急时,执法人员当场实施,24小时向机关负责人报告,补办批准手续 内部程序 在实施前,执法人员报告
机关负责人批准
确定实施人员(2人以上)
通知当事人到场告知权利 当事人不正当事由拒不到场的,应当邀请见证人 听取陈述申辩 实施行政强制措施
制作现场笔录(签名盖章)
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(二)特殊程序(图表三十)
①当场或事后立即通知家属实施机关、地点和期限;
②紧急情况,返回机关后立即报告并补办手续; 限制人
③不得超期:治安处罚8小时或24小时; 身自由 ④目的实现或条件消失后立即解除 主体 法律、法规规定的行政机关实施,其他任何行政机关或者组织不得实施。 ①不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物; 对象 ②不得查封、扣押个人及其所扶养家属的生活必需品; ③不得重复查封 ①制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。 ②决定书载明事项:当事人的姓名或者名称、地址;查封、扣押的理由、文书 依据和期限;查封、扣押场所、设施或者财物的名称、数量等;申请行
政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;行政机关的名称、印章和日期。
③查封、扣押清单一式二份,由当事人和行政机关分别保存。
①一般期限:不得超过30日; ②延长期限:经机关负责人批准可以延长不得超过30日;法律、行政 查封法规另有规定的除外。延长期限的决定应当及时书面告知当事人,并说期限 扣押明理由。 ③期限扣除:不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间。此类期间 应当明确,并书面告知当事人。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用 由行政机关承担。
①保管:行政机关或委托第三人妥善保管,保管费用由行政机关承担;
因第三人的原因造成的损失,行政机关先行赔付后,有权向第三人追
偿。
②处理: 保管 第一,违法事实清楚→没收→销毁。 处理 第二,解除查封扣押的适用情形:一是当事人没有违法行为;二是查 封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关;三是行政机关对违法行为已经作出处理决定,不再需要查封、扣押;四是查封、扣押期
限已经届满
第三,解除的后续处理:应当立即退还财物,鲜活物品或者其他不易
保管的财物拍卖或变卖的,退还所得款项。价款、变卖价格明显低于
市场价造成损失的给予补偿。 第 23 页 共 23 页 主体 ①法律明确规定有冻结权的行政机关;(公安、税务、海关) ②法律授权的具有管理公共事务职能的组织(证监会) 独角兽网校 行政法与行政诉讼法:徐金桂
真题回顾-18
某区公安分局以非经许可运输烟花爆竹为由,当场扣押孙某杂货店的烟花爆竹100件。关于此扣押,下列哪一说法是错误的?( )
A.执法人员应当在返回该分局后立即向该分局负责人报告并补办批准手续 B.扣押时应当制作现场笔录
C.扣押时应当制作并当场交付扣押决定书和清单
D.扣押应当由某区公安分局具备资格的行政执法人员实施
七、强制执行程序☆☆☆☆☆
(一)行政机关自行强制执行程序(图表三十一) ①书面形式;②催告例外:立即实施代履行、执行罚。③催告书内容:履行义务的期限;履催 行义务的方式;涉及金钱给付的,应当有明确的金额和给付方式;当事人依法享有的陈述权告 和申辩权。 ①中止执行:履行能力、第三人主张权利、执行导致难以弥补损失。 ②终结执行:死亡无财、终止无财、标的灭失、决定被撤销。 ③中终转化:对没有明显社会危害;当事人确无能力履行;中止执行满3年未恢复执行的,不 再执行。 ④执行回转:财物类强制执行执行中或执行后,行政决定被撤销、变更或者执行错误的,应当 恢复原状、退还财物或赔偿。 ⑤执行和解:原则:执行协议不得损害公共利益和他人合法权益。内容:执行协议可以约定分 阶段履行;当事人采取补救措施的,可以减免加处的罚款或者滞纳金。恢复:当事人不履行执 行具行协议的,行政机关应当恢复强制执行。 政体⑥文明执法:不得夜间或者法定节假日执行;对居民不得采取停止供水、电、热、燃气等方式。 机情⑦金钱给付义务的执行:当事人逾期不履行金钱给付义务的,可以加处罚款或者滞纳金。加处 关形 的标准应当告知当事人。加处的数额不得超出金钱给付义务的数额。实施加处超过30日,经 强催告当事人仍不履行的,具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行。没有行政强制执行权 制的行政机关应当申请人民法院强制执行。但是,当事人在法定期限内三不主义,经催告仍不履 执行的,在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关,可以将查封、扣押的财物 行 依法拍卖抵缴罚款。 ①范围:非人身性义务及非金钱给付义务; ②主体:行政机关或委托的第三人; 代关或第三人代为履行义务→派员到场监督→制作法律文书并签名盖章 履第 24 页 共 24 页 ④费用:代履行的费用按照成本合理确定,原则上由当事人承担。但是,法律另有规定的除行 外。 ⑤立即实施代履行:清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物等 ③程序:机关与第三人签订委托书→向当事人送达代履行决定书→3日前催告当事人履行→机独角兽网校 行政法与行政诉讼法:徐金桂
真题回顾-19
代履行是行政机关强制执行的方式之一。有关代履行,下列哪些说法是错误的?( ) A.行政机关只能委托没有利害关系的第三人代履行 B.代履行的费用均应当由负有义务的当事人承担 C.代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式 D.代履行3日前应送达决定书
★执行主体:两个原则和两个例外
1.无强制执行权的行政机关:
(1)原则:法律没有授予其强制执行权的行政机关,原则上只能申请人民法院强制执行。
(2)例外:当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,经催告仍不履行的,在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关,可以将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款。可见,无行政强制执行权的行政机关将查封、扣押的财物拍卖的,必须具备以下条件:①行政机关已经在实施行政管理过程中采取了查封、扣押措施;②行政机关作出的是金钱给付类行政处理行为,如罚款等;③当事人在法定期限内未申请复议或提起诉讼,经催告仍不履行;④只能拍卖的方式实施强制执行。此为直接强制执行需要法律单独授权的一个例外。
真题回顾-20
某市技术监督局根据举报,对力青公司进行突击检查,发现该公司正在生产伪劣产品,立即查封了厂房和设备,事后作出了没收全部伪劣产品并处罚款的决定。力青公司既不申请行政复议,也不提起行政诉讼,且经催告逾期拒绝履行处罚决定。对于力青公司拒绝履行处罚决定的行为,技术监督局可以采取下列哪些措施?( )
A.申请人民法院强制执行 B.将查封的财物拍卖抵缴罚款
C.通知银行将力青公司的存款划拨抵缴罚款 D.每日按罚款数额的3%加处罚款
2.有强制执行权的行政机关:
(1)原则:一旦法律授予了行政机关强制执行权,该行政机关只能自行执行,而不得主动放弃强制执行权,转而申请法院强制执行。
(2)例外:法律明确授予了行政机关强制执行权,但同时也规定行政机关可以申请法院强制执行的,则可以申请法院强制执行。例如,《税收征收管理法》第88条第3款规定:“当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的,作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施,或者申请人民法院强制执行。”以及《海关法》第93条规定:“当事人逾期不履行海关的处罚决定又不申请复议或者向人民法院提起诉讼的,作出处罚决定的海关可以将其保证金抵缴或者将其被扣留的货物、物品、运输工具依法变价抵缴,也可以申请人民法院强制执行。”可见,如果税务机关和海关由于各种原因自己不便于行使强制执行权,转而申请法院强制执行的,法院应当予以受理。此为立法中的特例。
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