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法理学张文显第三版笔记 讲义整理 超全 

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第三节 法的价值的冲突与整合

一、法的价值冲突

(一)法的价值之间的关系

1.无涉状态

2.耦合状态:正相关关系 3.竞争状态:负相关关系

(二)二、法的价值冲突的表现

1.目的价值之间的冲突:例如自由与安全(预防恐怖活动的安检)、正义(提高福利)与

效率等。

2.形式价值之间的冲突:例如确定性与灵活性等 (三)法的价值冲突的原因

1.生活需求的多样性决定了价值多元化,但资源是有限的。 2.利益主体的多元化导致冲突加剧。 3.社会变迁、制度改革等原因。

三、 法的价值整合

(一)法的价值整合的过程: 是一个对各种具体的价值目标加以统筹协调的过程,也是一个谋求价值总量最大化的过程。

1.立法阶段是价值整合的初始阶段。这种整合具有几个特点:宏观性、基础性、机动空间大。

2.行政和司法环节的进一步价值整合。尤其表现在裁量行为领域,有类似立法者的价值整合能力。

(二)法的价值整合的原则 1、兼顾协调原则。 2、法益权衡原则。

3、维护法的安定性原则。

第二十一章法与秩序

第一节秩序的释义

一、秩序的概念

(一)概念:自然界和人类社会发展变化的规律性现象。 (二)特征:一致性、连续性、稳定性

二、几种主要的秩序观 (1)等级结构秩序观:柏拉图

(2)自由平等秩序观:卢梭

(3)社会本位秩序观:法国公法学家狄骥 (4)历史唯物主义秩序观

第二节法对秩序的维护作用

一、 维护价值统治秩序 二、 维护权力运行秩序

三、 维护经济秩序

四、 维护正常的社会生活秩序

五、 建立和维护国际政治经济新秩序

第二十二章法与自由

第一节自由的释义

一、自由的含义

自由:是法律上的权利,其边界就是不能从事法律禁止的行为。

二、自由的实质与条件 (一)实质

(1)同一性方面,自由无论在哪个领域,都是人与外界的一种关系,是人的一种自主状态或自为状态。

(2)关联性方面,法律规范中的自由来源于社会,是人们社会领域中自由的法律确认,是法律对人们既得自由在不同主体间的安排。

(二)条件

(1)人类整体自由

①自身条件:人类的认识能力无限,因此自由无限;每一代人的认识能力有限,因此每一代人的自由有限。

②外界条件:自由具有物质制约性,人们只有借助一定物质生产力,才能得到一定自由。 (2)个人自由

①自身条件:自由的范围受个人的认识能力制约。 ②外界条件:个人自由受社会关系状况制约。

三、自由对于人的价值

(1)自由是人的属性,是人的主体性表现。 (2)自由是人自我意识的现实化。 (3)自由是人类发展的助动力。

第二节 法对自由的确认和保障

一、自由需要法律的确认和保障

(1)自由需要法律排除人们之间的相互侵害。 (2)自由需要法律排除主体自身对自由的滥用。 (3)自由实现的条件需要法律确认和保障。

二、法律确认和保障自由的一般方式

(1)以权利义务方式设定自由的范围和实现方式 (2)将责任与自由联结

(3)设置国家权力及正当程序以提供救济

三、法律确认和保障自由的原则 (1)每个人自由并存 (2)非干预

(3)公益干预 (4)有限干预

第二十三章法与效率

第一节效率的释义

一、效率的概念、适用范围

效率:以最少的资源消耗取得统一多的效果。 (一)资源配置上的效率 1.自然资源的配置要讲求效率 2.人文资源的配置也讲求效率 3.讲求效率的原因是:

第一,人民群众解放和发展生产力的需要 第二,我国初级阶段的任务的渴求 第三,发展是硬道理,

第四,优胜劣汰是基本市场经济规律, 第五,防止错误思潮,保证法学研究进步 (二)收入分配上的效率

按劳分配为主,其他分配方式为辅。 (三) 特定资源的配置和利用上的效率

法律资源是一切可以由法律界定和配置,并具有法律意义和社会意义的价值物

二、效率与公平

关系:既相适应又相矛盾

①适应方面:以效率为标准配置社会资源,促进经济增长,才有可能实现高层次公平,即共同富裕。

②矛盾方面:如果把效率绝对化,不考虑公平,会导致收入悬殊,两极分化,从根本上损害效率。

解决矛盾:扩大互补性、扩大适应性

为了使效率与公平统一:

a.良好的社会制度下,效率和公平本质上是统一的 b.社会公平提高意味着社会效率提高 c.效率以公平竞争为前提

第二节法对效率的促进作用

一、 通过确认和维护人权,调动生产者的积极性,促进生产力的进步 二、 承认并保障人们的物质利益,从而鼓励人们为物质利益而奋斗

三、 确认和保护产权关系,鼓励人们为效益的目的而占有、使用、转让财产

四、 确认、保护、创造最有效率的经济运行模式,使之更有效地推动社会生产力的快速发展

五、 承认和保护知识产权,解放和发展科学技术 六、 实施制度创新,减少交易费用

第二十四章法与正义

第一节正义的释义

一、正义的概念 不同的正义观: (1)各得其所 (2)对等回报

(3)形式上的平等:比利时法学家佩雷尔曼 (4)理想关系:自然法学者 (5)法治或合法性

(6)公正体制:庞德、罗尔斯

我们:现代社会正义的基本底线是建立在尊重人的尊严之上的,基本内容是人权。

二、正义的种类

(1)依主体:个人正义、社会正义 (2)依领域:道德正义、法律正义

(3)依与主体利益关系:实体正义、形式正义

三、正义在法律生活中的作用(法律意义) (1)对法律的积极评价和推动作用 (2)推动法律进化 ①推动法律精神进化 ②促进法律地位提高

③推动法律内部结构完善 ④提高法律实效

第二节法对正义的实现作用

一、法促进和保障分配正义 二、法促进和保障诉讼正义 三、法促进和保障社会正义 四、法促进和保障国际正义

第二十五章法与人权

第一节人权的概念

一、人权的含义

一般意义的人权:人的价值的社会承认,是人区别与动物的观念上、道德上、政治上、法律上的标准。分为应有人权、法定人权、实有人权。 法律意义的人权:宪法制度保障的基本权利。

基本权利:对于人和公民不可缺乏、不可取代、不可转让、稳定性、母体性的共同权利。

二、人权的价值

(1)是人的利益的度量分界

(2)是人对公共权力评价的道德标准

(3)是人和人和谐相处的共同尺度

第二节中国的社会主义人权纲领与人权事业

一、中国的社会主义人权纲领

不同于资产阶级人权纲领的特征: (1)人权主体的普遍性 (2)人权内容的广泛性 (3)公平性

(4)理想与现实的统一性

(5)人权标准的原则性与宽裕性的统一 (6)国际性

二、中国人权事业的发展

人权入宪标志我国人权观念和人权事业根本性转变 (1)对待人权态度的转变 (2)人权主体观的转变 (3)人权体系的发展

(4)人权标准和价值的更新 (5)人权救济观念的进步

第三节法对人权的保护作用

一、人权的国内法保护 (1)宪政保障 (2)立法保护 (3)行政保护 (4)司法救济

二、人权的国际法保护 (1)国际人权法 ①人权宪章类,《世界人权宣言》

②防止和反对种族歧视

③对妇女、儿童、难民、无国籍人的人权保护 ④战时国际人道主义保护 (2)反对干涉他国内政

第六编 法与社会 第二十六章法与经济

第一节法与生产方式

第二节法与市场经济

一、法与市场经济的内在联系 1.市场经济内在地需要一定规则

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第三节法的价值的冲突与整合一、法的价值冲突(一)法的价值之间的关系1.无涉状态2.耦合状态:正相关关系3.竞争状态:负相关关系(二)二、法的价值冲突的表现1.目的价值之间的冲突:例如自由与安全(预防恐怖活动的安检)、正义(提高福利)与效率等。<
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