法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷230
(总分：54.00，做题时间：90分钟)
一、法条分析题第59小题。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。(总题数：26，分数：54.00)
1.某郊区学校为方便学校人员乘坐地铁，与相邻研究院约定，学校人员有权借研究院道路通行，每年支付一万元。据此，学校享有的是 A.相邻权 B.地役权 √ C.建设用地使用权 D.宅基地使用权
本题考点为地役权的概念。地役权是指不动产的权利人如所有权或使用权人，为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利，如通行权、取水权、采光权、眺望权。此处的他人不动产为供役地，自己的不动产为需役地。本题中，某郊区学校为方便学校人员乘坐地铁，与相邻研究院约定，学校人员有权借研究院道路通行，每年支付一万元，完全符合地役权的特征。故本题选B。
2.甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。下列哪一选项是正确的?
A.小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑 √ B.甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑
C.甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米的建筑 D.甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米的建筑
本题考点为地役权的设立。土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权时，该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，除合同另有约定外，地役权一并转让。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。本题中，甲公司对乙公司享有地役权，甲公司将全部房屋售出后，地役权随之转移，由全体业主享有，故小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑。本题选A。 3.下列选中，不可以用来抵押的是 A.建设用地使用权
B.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 C.某小学校长的公务配车 D.宅基地使用权 √
本题考点为抵押权的设立。根据《物权法》的规定，可以抵押的财产须为债务人或者第三人有权处分的财产，具体包括：(1)建筑物和其他土地附着物。(2)建设用地使用权。(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。(4)生产设备、原材料、半成品、产品。(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器。(6)交通运输工具。(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前述所列财产一并抵押。不可以抵押的财产包括：(1)土地所有权。(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产。(5)依法被查封、扣押、监管的财产。(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。据此，宅基地使用权不可以用来抵押。本题选D。
4.以不动产、不动产权利以及正在建造的建筑物抵押的 A.应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立 √
B.可以办理抵押登记，申请办理登记的，抵押权自登记时设立 C.无须登记，抵押权自合同生效时设立
D.采取登记对抗主义，未经登记，不得对抗善意第三人
本题考点为抵押权的设立。抵押权的设立，除订立书面的抵押合同外，还应依法办理抵押登记。我国现行法对抵押登记分别实行登记设立主义与登记对抗主义。以不动产、不动产权利以及正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以动产抵押的，采取自愿原则，由当事人自行选择是否办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。故本题选A。 5.下列关于抵押权的说法错误的是
A.建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产
B.建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿
C.抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护 D.抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人 √
本题考点为抵押权的实现。依据《物权法》第200条的规定，建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。故选项A、B正确。依据《物权法》第202条的规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。C选项正确。至于D选项，正确的理解是，我国现行法对抵押登记分别实行登记设立主义与登记对抗主义。以不动产、不动产权利以及正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以动产抵押的，采取自愿原则，由当事人自行选择是否办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。所以D选项只是说明了部分采用登记对抗主义的抵押权的设立，不能全面展示抵押权的特征。D选项错误。由于本题是选非题，故本题正确答案为D。 6.下列关于质权的说法错误的是 A.质权是一种约定担保物权 B.质权的客体是动产或者权利 C.质权的客体包括不动产 √ D.质权是转移占有的担保物权
本题考点为质权概念、特征。质权是指债务人或者第三人将其动产或财产权利交给债权人占有或控制，以此作为履行债务的担保，在债务人不履行债务时，债权人得以该动产或财产权利的价值优先受偿的权利。质权的特征表现在：首先，质权是一种约定担保物权。其次，质权的客体是债务人或第三人提供的动产或者权利。最后，质权是转移占有的担保物权，质押期间，质押财产转由质权人占有。质权的客体不包括不动产。故本题选C。
7.根据《物权法》的规定，下列权利不能设定权利质权的是 A.专利权 B.应收账款债权 C.可以转让的股权 D.房屋所有权 √
本题考点为权利质权。权利质权是指以债权或其他可让与的财产权利为质押财产的质权。根据《物权法》的规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(1)汇票、支票、本票。(2)债券、存款单。(3)仓单、提单。(4)可以转让的基金份额、股权。(5)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权。(6)应收账款。(7)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。故选项A、B、C选项均可以设定权利质权。D选项错误。故本题选D。
8.甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后，丙公司向银行贷款100万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中40万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余60万元贷款，办理了抵押登记。20日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列表述正确的是
A.如银行主张全部债权，应先拍卖房产实现抵押权
B.如银行主张全部债权，可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权 C.乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权 √ D.丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权
本题考点为抵押权的实现、第三节中的动产质权。《担保法解释》第75条第2款规定：“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权
人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。”本案中，丙公司向银行贷款100万，甲公司将机器设备抵押给银行，担保其中的40万元贷款，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余的60万元贷款，虽然约定了担保份额，但没有约定顺序。因此，银行可以以任意顺序实现抵押权，而不是必须先拍卖丙公司的房产。A选项错误。抵押合同中明确约定了担保份额，两个抵押物中的任何一个都不足以清偿全部债权，银行若想实现全部的债权，必须拍卖两个抵押物，而不是选择其一。B选项错误。C、D两选项考查的是同一财产上抵押权与质押权并存时的处理。对于乙公司的质权先于银行的抵押权设立到底谁优先的问题，根据物权的优先效力规则，成立在先的质权具有优先地位，因此乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权，C选项正确。同理，对于丁公司对机器设备的抵押权和乙公司的质权，乙公司的质权依然具有优先性。D选项错误。故本题选C。
9.同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁5万元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列排列正确的是 A.甲乙丙丁 B.乙丙丁甲 C.丙丁甲乙 D.丁乙丙甲 √
本题考点为抵押权的实现、第三节中的动产质权、第四节中的留置权。关于同一动产上设立了不同担保物权的清偿顺序，坚持以下处理规则：(1)法定担保物权优先于约定担保物权，无论法定担保物权是否在先。(2)先抵押后质押的，如果抵押未登记，则不得对抗善意第三人的质押权，该抵押权次于质权受偿。第三人的质押权若是基于非善意设立的，那么该抵押权优于质权。但如果先设的抵押权已经登记，则已经登记的在先抵押权优先于质权。(3)先质押后抵押的，根据物权优先效力规则，质押权优先于抵押权受偿，无论抵押是否办理登记。(4)抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押权已登记的先于未登记的受偿。抵押权均未登记的，按照债权比例清偿。依以上规则，本题中丁享有的留置权属于法定担保物权，优先于在先的抵押权和质押权。甲乙之间的抵押权，乙优先。同时，已经登记的设立在先的乙的抵押权也优先于丙的质权。本题并未说明丙在设立质权时为恶意，推定为善意，因此丙的质押权优先于甲的在先的未登记的抵押权。甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序为：丁乙丙甲。故本题选D。需要补充说明的是：动产抵押权的设立在我国采用的是登记对抗规则。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，这时丙并未丧失对该动产的占有(此时享有间接占有)，丙的质押权在修理期间依然存在。
10.甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列表述错误的是 A.将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件 B.如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利
C.如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭
D.乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效 √
本题考点为权利质权。以债权为担保物权的客体设立质权的，应该通知相对应的债务人，否则对该债务人不生效，即在债权上设立质权非经通知债务人虽不影响该质权的设立，但该权利质权不具有对抗债务人的效力。从这个意义上讲，在债权上设立质权时，通知债务人并不是必备要件，是否通知不影响质权的设立。故A、B选项本身的说法正确。如果债权出质的事实未通知乙，由于乙不知债权的存在，故对甲的清偿行为是有效的，也发生清偿的法律效果。但如果已将债权出质的事实通知了乙，乙对此质权就没有对抗的理由了。乙向甲的清偿行为对于质权人来讲不能发生清偿的法律效果。因此C选项正确、D选项错误。故本题选D。
11.辽东公司欠辽西公司货款200万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列选项正确的是 A.属于行使抵押权 B.属于行使动产质权 C.属于行使留置权 √
D.属于自助行为
本题考点为留置权的概念、特征、成立要件。留置权是指合法占有债务人动产的债权人，于债务人不履行债务时，得留置该动产并以其价值优先受偿的权利。其特征是：(1)留置权属于法定担保物权。(2)留置权的标的物限于动产。(3)留置权不具有追及力，留置权人丧失对留置财产的占有即丧失留置权。留置权的成立应当具备以下几个要件：(1)债权人已合法占有属于债务人所有的动产。(2)债权人对该动产的占有与其债权的发生出自同一个法律关系，但企业之间留置的除外。(3)债务已届清偿期而债务人未履行债务。(4)符合法律规定和当事人的约定并且不违背公序良俗。法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。由于辽东公司与辽西公司属于企业，不受“债权人对该动产的占有与其债权的发生出自同一个法律关系”这一要件的限制。本题中，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留，完全符合留置权的成立要件。故本题选C。需要提醒考生注意的是，留置权的实现与留置权的成立不同。符合留置权成立条件的，债权人可以留置动产，但只有在宽限期满后债务人仍未履行债务的，留置权人才可以行使优先受偿权。该宽限期可以由留置权人与债务人事先约定；没有约定或者约定不明确的，除鲜活易腐等不易保管的动产外，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，债务人逾期未履行的，留置权人才可以行使留置权。 12.相邻关系的处理原则有 A.有利生产、方便生活 √ B.团结互助 √ C.公平合理 √ D.自然法则
本题考点为相邻关系的处理原则。相邻关系的处理原则整体来说有两个。一是有利生产、方便生活，在生产、生活中注意处理好相邻关系问题，就会有利于生产的发展和生活的安定；相邻关系得到正确处理，社会正常秩序得到维护，还会有利于调动人民群众建设社会主义的积极性，促进生产的发展。一是团结互助、公平合理，正确处理相邻纠纷，还必须从团结愿望出发，本着互谅、互让的精神，通过协商，公平合理地解决纠纷。协商不成，由主管机关或人民法院处理。主管机关和人民法院在处理相邻纠纷时，应当在查清事实、分清是非和责任的基础上，本着有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则予以及时解决。故本题选ABC。
13.在相邻用水关系中，下列说法正确的有 A.相邻人可以自由改变水的自然流向 B.相邻人应当保持水的自然流向 √
C.相邻人征得他方同意后可以改变水的自然流向 √
D.相邻人改变流向影响相邻他方用水时，如造成对方损失应给予适当的赔偿 √
本题考点为相邻用水、排水关系。在我国，水资源属于国家所有，相邻各方均有使用的权利。因此，相邻人应当保持水的自然流向，在需要改变流向并影响相邻他方用水时，应征得他方同意，并对由此造成的损失给予适当的赔偿。故本题选BCD。 14.我国《物权法》规定的用益物权种类有 A.土地承包经营权 √ B.建设用地使用权 √ C.宅基地使用权 √ D.矿业权 √
本题考点为用益物权的种类。用益物权是指权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有的占有、使用和收益的权利。用益物权从本质上讲是非所有权人利用他人财产的权利。我国《物权法》不仅规定了四种典型的用益物权，即土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。还在用益物权的“一般规定”中规定了其他用益物权种类，如矿业权、水权、海域使用权、渔业权。故本题全选。 15.下列关于用益物权的说法，正确的是 A.用益物权属于他物权 √ B.用益物权以使用收益为内容 √ C.用益物权的客体主要是不动产 √ D.用益物权以占有为前提 √
本题考点为用益物权的概念、特征。用益物权是指权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有的占有、使用和收益的权利。用益物权的特征是：(1)用益物权属于他物权、限制物权；(2)用益物权以占有为前提，以使用收益为内容；(3)用益物权的客体包括动产和不动产，主要是不动产。故本题全选。
16.通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照有关规定，其土地承包经营权的流转方式包括
A.转让 √ B.入股 √ C.抵押 √ D.土地所有权转让
本题考点为土地承包经营权的内容。通过家庭承包取得的承包经营权，承包人有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转：通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。作为土地承包经营权客体的土地所有权归集体，土地承包经营权人无权转让。故本题选ABC。
17.下列关于建设用地使用权的说法，正确的有 A.建设用地使用权属于用益物权 √ B.建设用地使用权的客体可以是集体土地 √ C.建设用地使用权人可处分土地 D.建设用地使用权具有排他性 √
本题考点为建设用地使用权的概念、特征。建设用地使用权是指自然人、社会组织对国家或集体所有的土地依法享有的利用该土地建造及保有建筑物、构筑物及其附属设施的权利。建设用地使用权具有以下特征：(1)建设用地使用权属于用益物权。(2)建设用地使用权的主体为一切符合法定条件的自然人和社会组织。(3)建设用地使用权的内容为在土地上建造和保有建筑物、构筑物及其附属设施，以及对建设用地使用权的处分如出资、转让、抵押，但不包括对土地本身的处分。(4)建设用地使用权的客体包括国有土地和集体所有的土地，其范围包括土地表面及其上下的一定空间。(5)建设用地使用权具有排他性，在同一块土地上不允许有两个以上内容相同的建设用地使用权存在。故A、B、D选项正确。作为建设用地使用权客体的土地属于国家或集体所有，建设用地使用权人无权处分。C选项错误。故本题选ABD。 18.宅基地使用权的特征有
A.主体限于农村集体经济组织成员 √ B.宅基地的所有权归集体 √ C.宅基地使用权的取得是无偿的 √ D.宅基地使用权没有期限限制 √
本题考点为宅基地使用权的概念、特征。宅基地使用权是指农村集体经济组织成员因建造自有房屋而依法对集体所有的土地享有的占有、使用的权利，是我国特有的一种用益物权。宅基地使用权的特征在于：(1)宅基地使用权的主体限于农村集体经济组织成员。(2)宅基地使用权的内容限于建造、保有住宅及其附属设施。(3)宅基地使用权的客体限于集体所有的土地，换言之，宅基地的所有权归集体。(4)宅基地使用权的取得是无偿的且没有期限限制，故该权利具有福利性。故本题全选。 19.下列关于地役权的说法，正确的有 A.地役权的客体限于不动产 √ B.地役权具有从属性 √ C.地役权可以有偿也可以无偿 √ D.设立地役权时需役地和供役地须相邻
本题考点为地役权的概念、特征。地役权是指不动产的权利人如所有权或使用权人，为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利。地役权的特征包括：(1)地役权的主体包括不动产的所有权人和使用权人。(2)地役权的内容是利用他人不动产，并对他人的权利加以限制。(3)地役权的客体是他人不动产。(4)地役权的设立目的是为供自己使用不动产之便利或效益之提高。(5)地役权是否有偿及存续期限依当事人约定。(6)地役权具有从属性。地役权的从属性意味着地役权不得脱离需役地而存在，
法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷230
