法理学知识点总结之法的实施
导语:笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进 行了汇总,希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多,所以每篇文章只有一两个知识点,如有需要可以关注笔者系列文章。
一、法的实施的概念
法的实施,是指法在社会生活中被人们实际施行。法是一种行为规范。法在被制定出法来后实施前,只是一种“书本上的法律”,处在应然状态;法的实施,就是使法律从的书本上的法律变成“行动中的法律”,使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为,实从应然状态进到实然状态。以实施法律的主体和法盼内容为标准,法的实施方式可以施 分为三种:法的遵守;法的执行;法的适用。 法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实。 法(1)法的实现与法的实施不同,法的实施是人们施行法律,使法从应然状态到实然的状态的过程和活动; 实(2)法的实现不同于法的实效,法的实效是法律被人们实际施行的状态和程度,侧现 重于结果。法的实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性结合的一个概念。 二、执法
1.执法有广义和狭义之分,司法考试采用狭义说,狭义的执法仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法的活动。一般所说的执法指狭义的执法。 2.执法的特点:
执法的主体是行政机关及其公职人员或经行政机关授权、委托的组织和个主体的特定性 人。 执法涉及广泛社会领域,内容纷繁复杂,其活动直接关系到公民的合法权范围的广泛性 益。 过程的主动性与执法一般处于积极主动的状态,是行政机关依据职权的单向性活动。 单向性 执法要适应社会关系的复杂性和社会发展的不平衡性,满足社会对执法活内容的灵活性 动的要求。 国家强制性 3.执法的原则: (1)依法行政原则。
所谓依法行政,就是要求国家行政机关及其公职人员在执行法律时,要严格按照法定权限和程序,不得越权执法、滥用权力或违反程序。 (2)讲求效能原则。
这一原则要求行政机关及其公职人员在执行法律时,在严格遵循依法行政原则的前提下,要端正执法态度、完善办事流程,努力提高行政执法效率。 (3)公平合理原则。
公平合理指行政机关在执法时应当权衡多方面的利益因素和情境因素,在严格执行规则的前提下做到公平、公正、合理、适度,避免由于滥用自由裁量权而形成执法轻重不一、标准失范的结果。 三、司法
1.司法又叫法的适用,是国家司法机关依照法定职权和程序,将法运用于具体案件的专门
行政机关依法对社会进行管理,必须以国家强制力为保障。 活动。 2.司法的特征 司法权的专属性 司法活动的职业性 司法过程的程序性 司法裁决的终局性 司法结果具有文书性 审判权被动性与中立性 3.司法和执法的区别 司法权只能由专门的国家机关及其公职人员,依照法定职权和法定程序行使。 司法职业人员必须具备专门的理念、知识技能,运用法言法语、法律推理和职业能力。司法是发现法律事实、得出法律结论的过程。 司法机关在职权范围内依法行使司法权过程中,必须严格依照法定程序进行,处理不同的案件需要使用不同的法律程序。科学合理的程序对司法公正起着至关重要的作用。 司法机关适用法律过程中作出的判决和裁定具有极大的权威性和终局性。任何法律裁决一经生效,就有法律上不可撤销性和强制性,当事人都要受其约束,切实执行,任何人都不能擅自变更或违抗。 司法文书对特定的当事人和事项具有法律约束力,必须执行和履行法律义务。如果对司法文书内容有异议,可依据法定程序上诉或申诉,但不得拒不执行已经发生法律效力的判决、裁定或决定。 法院以“不告不理”为原则,非当事人请求不做主动干预。法官在当事人之间保持不偏不倚的中立态度,不受其他因素的干涉和影响,法官在处理个案过程中不能存在偏见或偏袒一方当事人。 司 法 司法机关(法院和检察院)及其公主体不同 国家行政机关及其公职人员 职人员 以国家的名义对社会进行管理,司法本质上是一种判断,其对象是对象不同 内容比司法广泛 各种纠纷和争端。 执法活动讲究效率、快捷和迅速司法要遵循严格程序法规定,违反程序不同 的特点,使得执法程序设计得相程序性规定,产生的司法裁判结果对比较简便。 是无效的。 执法具有较强的经常性和主动司法活动具有被动性,贯彻不告不地位不同 性. 理的原则。 2.司法的原则:司法公正,法律面前一律平等,以事实为根据、以法律为准绳,司法机关依法独立行使职权等原则,具体内容参照《司法制度与法律职业道德》部分的相关内容。 【真题示例】
执 法 关于司法的表述,下列哪些选项可以成立?(2007/1/54,多选)
A.司法的依据主要是正式的法律渊源,而当代中国司法原则\以法律为准绳\中的\法律\则需要作广义的理解
B.司法是司法机关以国家名义对社会进行全面管理的活动 C.司法权不是一种决策权、执行权,而是一种判断权 D.当代中国司法追求法律效果与社会效果的统一
【分析】司法是司法机关以国家名义对具体纠纷进行认定和裁决的专门性活动,而外部行政行为属于对社会进行全面管理的活动,因此,司法权不是一种决策权、执行权,而是一种判断权。选项AC正确。司法的依据主要是正式的法律渊源,而当代中国司法原则“以法律为准绳”中的“法律”则需要作广义的理解,它包括具有立法权的国家机关颁布的法律、法规,特别情况下还包括习惯、政策等。在当代中国,司法要追求法律效果与社会效果的统一,也就是合法性和合理性的统一,合法性即法律效果,合理性即社会效果。因此,正确选项为ACD。 四、守法
守法,指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则,依照法律行使权概念 利、履行义务的活动。 即要求谁守法,与法律的本质、政体的性质、社会力量对比关系、历史及构成要守法的主文化传统有着直接的关系。全民守法是社会主义法治的必要组成部分,全素 体 体人民都是社会主义法治的忠实崇尚者、自觉遵守者和坚定捍卫者。在当今的中国,党政领导干部带头学法、模范守法,是树立法治意识的关键。 即所要遵守的法律的种类及范围。在我国,它不仅包括宪法和全国人民代守法的范表大会及其常委会制定的基本法律和非基本法律,而且包括与宪法和法律围 相符合的行政法规、地方性法规、行政规章等。 守法的内包括行使法律权利和履行法律义务,两者密切联系,不可分割。守法是行容 【帆哥提示】 1. 在通常人们所讲的“奉公守法”中,守法的含义大多限于不违法,不做法律所禁止的事情或做法律所要求做的事情。但是这里的守法除了这种消极的不违法外,还包括积极的行使权利和律性义务。
2.对判决书等非规范性文件的遵守也属于守法,换言之,非规范性法律文件也属于守法的范围。 【真题示例】
下列有关执法与守法区别的说法哪些是不正确的?(2004/1/52,多选)
A.执法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人;守法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人和自然人
B.行政机关的执法具有主动性,公民的守法具有被动性
C.执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动,守法是一切机关、团体或个人实施法律的活动
D.执法须遵循程序性要求,守法毋须遵循程序性要求
【分析】A项错在执法的主体仅包括国家行政机关,即执法机关,而不包括所有的法人;B项错在公民的守法既包括积极的守法也包括消极的守法。C项是正确的表述;D项错在
使法律权利和履行法律义务的有机统一。