互联网股权众筹法律风险及防控
耿思迪
【摘 要】我国股权众筹一般不涉及金钱回报,很多众筹平台使用了“领投”+“跟投”的模式来适应中国的社会现状.通过对证券法和刑法中涉及非法集资的法条进行分析,归纳出我国互联网股权众筹面临非法集资、欺诈、中小股东权利保护、信息弱势等刑事与民事风险并给出防范建议. 【期刊名称】《《中国经贸导刊》》 【年(卷),期】2019(000)020 【总页数】2页(P117-118)
【关键词】股权众筹互联网融资法律风险 【作 者】耿思迪
【作者单位】云南大学法学院 【正文语种】中 文 【中图分类】经济财政 中国经贸导刊
经济法规2019 年 7 月中 117互联网股权众筹法律风险及防控●
耿思迪摘 要: 我国股权众筹一般不涉及金钱回报，很多众筹平台使用了 “领投” + “跟投”的模式来适应中国的社会现状。通过对证券法和刑法中涉及非法集资的法条进行分析，归纳出我国互联网股权众筹面临非法集资、欺诈、中小股东权利保护、信息弱势等刑事与民事风险并给出防范建议。关键词:股权众筹互联网融资法律风险
一、股权众筹及特点众筹，顾名思义就是向大众筹集资金，最早起源于美国， 这种模式主要是初创企业或者新项目通过互联网将自己的创意 或设计展示给普通大众，吸引大众的眼球并争取能够获得大众 的资金支持。鉴于刑法中非法集资类犯罪的红线限制，我国初 期的 “众筹”模式一般不直接涉及资金的回报，只是给予实物 纪念品等。而美国、欧洲等地由于众筹发展时间较为长久，已经 形成了非常成熟的业务模式，因此平台交易模式较为多样化。 目前，我国的股权众筹运作模式主要有两种 : “领投 + 跟 投”和 “无领投 ” 。 “领投”顾名思义就是由具有一定该领域 业务经验和风险防控能力的投资人带领大家一起投资，他们需 要事先对项目进行考察并向大家介绍项目的相关内容，传授自 己积累的投资经验，同时有些项目中有获得该项目奖励或跟投 人利益分成的权利。而 “无跟头人”的模式中各个投资人的权 利义务相同，并没有领投人进行经验介绍，一切均凭借自身的专 业知识或者投资经验进行收益和风险的管控，因此在实际的投资 中这种模式的投资人大多是有经验的投资人或者天使投资机构等。
二、股权众筹的法律风险( 一) 涉嫌擅自发行股票、公司、企业债券罪我国证券法明确规定，向公众公开募集资金的典型且唯一方 式就是上市公司公开发行股票的行为。2015 年之后，由于 《指导 意见》的出台，明确指出了股权众筹是一种 “公开、小额、大众 的股权融资行为” ，同时股权众筹也被定义为了 “公募形式” ，成 为上市公司公开发行股票之外的一种全新的募集资金方式。虽 然现在 《指导意见》以及后面的 《中国证监会办公厅关于对通 过互联网开展股权融资活动的机构进行专项检查的通知》都对 股权众筹的性质做出了规定，但是毕竟 《证券法》还没有进行 修改，因此无论是 《指导意见》还是其他的规范性文件都不能 违背证券法的相关规定。据此，未经国务院证券监督管理机构 的批准，任何单位和个人都不得开展股权众筹融资活动。 而在 《刑法》中与 《证券法》 相关规定进行衔接的就是 “擅自发行股票、公司、企业债券罪” 。该罪名有以下几个要
点:①未经国家有关主管部门的批准; ②直接发行股票、债券 或者以转让股权等方式变相发行股票、债券; ③发行数额在 50 万元以上或者向 30 名以上的不特定对象发行或者向 200 名以 上的特定对象发行，此三种情形满足一种情形即可符合该罪的 程度要素要件。 ①进一步对程度要素进行说明: ①发行数额大于 50 万; ② 不特定对象 30 人以上; ③特定对象 200 人以上，三种满足其 一即可。对于第一种情形，绝大多数的众筹项目都会达到这样 的标准，以国内某股权众筹平台为例，其目前已经完成的 100 多个项目中，近八成项目的融资额在 100 万元至 500 万元，共 获资金 3 亿元人民币之多。对于发行对象的要求，由于互联网 众筹具有多对多的融资特点，发起人和投资人通常情况下并不 认识，仅仅通过平台进行沟通交流，30 名不特定投资者的门槛与互联网大众相比更是九头一毛。鉴于实际操作中投资者的人数很容易突破法律规定的 30 个不特定对象或 200 个特定对象，众筹平台也是绞尽脑汁想出 了很多的措施来解决这一问题。例如，众筹平台会设置严格的 投资人资格审核制度，只有符合资格的人才能进行互联网众筹 投资。同时，股权众筹投资往往采取 “领投 + 跟投”的投资机 制，领投人确定投资的项目、金额以及股权比例，作为一个投 资人对众筹项目进行投资，以此来规避刑法对人数的限制。在 笔者看来，众筹平台虽然设置严格的投资人准入资格，但是项 目发起人依然没法对投资人具有针对性和预见性，这样的方法 很难将投资人认定为特定对象。对于领投跟投的机制，表面上 一个领投跟投组织是一个整体的投资人，但却包括了很多自然 人投资人，如果出了问题，这些自然人投资人都会出来追究项 目发起人和众筹平台的责任。因此通过领投跟投组织的机制进 行投资，对象人数的确定应当还是以实际参与投资的自然人的 总数来算。 ②( 二) 投资诈骗的法律风险目前整个互联网金融行业面临的巨大挑战之一就是信息不 对称的问题，虽然在股权众筹的发展中我国逐渐引入了 “领投 人”的模式，让有经验的天使投资人或者投资机构带领着无经 验的投资人 “合投” ，但是这种模式在降低投资风险、加大普
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