可以简化为“法律法规另有规定的除外”。这两处变化对品种权保护范围具有一定影响。其一是与《条例》相比，品种权的保护范围有所扩大，即任何生产、繁殖或者销售授权品种繁殖材料的，都应经品种权人许可，否则构成品种权侵权。品种权人无需证明被控侵权人是否属于“商业目的”的生产、繁殖或者销售授权品种繁殖材料。其二，授权法律（包括未来制定的《植物新品种保护法》）、授权法规（未来修订的《条例》）对品种权作出新的限制规定。 新《种子法》规定的品种权行使范围与UPOV1978（国际植物新品种保护联盟公约）基本一致，与UPOV1991差距较大。我们是否要提高品种权保护水平，是否要将品种权的控制行为从“生产”、“销售”和“重复使用”扩大到“生产、销售、进口 出口 为繁殖而进行的处理、存储”等一系列行为，是否要将品种权的保护对象从“繁殖材料”扩展到“繁殖材料、收获材料以及直接由收获材料制成的产品”，是否将品种权的范围延伸到原始品种的实质性派生品种？对于这些问题的回答，除了考虑相应的国际义务外，最重要的因素就是中国种子产业的承受能力。也就是说，对这一问题的回答，并不仅仅是一个法律技术的问题，更多的是一种产业利益的决策。 五、品种权的限制与例外 关于品种权的限制与例外，新《种子法》没有改变《条例》的相关规定，即在下列情况下使用授权品种的，可以不经植物新品种权所有人许可，不向其支付使用费，但不得侵犯植物新品种权所有人依照本法、有关法律、行政法规享有的其他权利：（一）利用授权品种进行育种及其他科研活动；（二）农民自繁自用授权品种的繁殖材料。这里的（一）就是通常所
指的科研例外或育种者豁免的条款，而（二）指的是农民保存种子种植的权利，也就是“农民特权”条款。 此外，新《种子法》规定，为了国家利益或者社会公共利益，国务院农业、林业主管部门可以作出实施植物新品种权强制许可的决定，并予以登记和公告。取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。上述内容即为品种权的强制许可制度，是对品种权的一种限制。该条保留了《条例》第11条第一款的内容，增加规定了“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”根据《植物新品种保护条例实施细则（农业部分）》的相关规定，实施品种权强制许可的主要理由和相关程序具体如下。有下列情形之一的，农业部可以作出实施品种权的强制许可决定：（一）为了国家利益或者公共利益的需要；（二）品种权人无正当理由自己不实施，又不许可他人以合理条件实施的；（三）对重要农作物品种，品种权人虽已实施，但明显不能满足国内市场需求，又不许可他人以合理条件实施的。申请强制许可的，应当向农业部提交强制许可请求书，说明理由并附具有关证明文件，各一式两份。农业部自收到请求书之日起20个工作日内作出决定。需要组织专家调查论证的，调查论证时间不得超过3个月。同意强制许可请求的，由农业部通知品种权人和强制许可请求人，并予以公告；不同意强制许可请求的，通知请求人并说明理由。取得实施强制许可的单位或者个人应当付给品种权人合理的使用费，其数额由双方商定；双方不能达成协议的，由审批机关裁决。申请农业部裁决使用费数额的，当事人应当提交裁决申请书，
并附具未能达成协议的证明文件。农业部自收到申请书之日起3个月内作出裁决并通知当事人。品种权人对强制许可决定或者强制许可使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起3个月内向北京市知识产权法院提起诉讼。
六、植物新品种权侵权救济 （一）关于品种权救济途径 根据新《种子法》第73条规定，违反本法第28条规定，有侵犯植物新品种权行为的，由当事人协商解决，不愿协商或者协商不成的，植物新品种权所有人或者利害关系人可以请求县级以上人民政府农业、林业主管部门进行处理，也可以直接向人民法院提起诉讼。县级以上人民政府农业、林业主管部门，根据当事人自愿的原则，对侵犯植物新品种权所造成的损害赔偿可以进行调解。调解达成协议的，当事人应当履行；当事人不履行协议或者调解未达成协议的，植物新品种权所有人或者利害关系人可以依法向人民法院提起诉讼。由此可见，品种权人发现品种权侵权行为的，可以：（1）相互协商解决问题；（2）请求县级以上人民政府农业、林业主管部门进行处理；（3）向侵权行为发生地或侵权结果发生地所在的、具有植物新品种权侵权纠纷的审理资格的中级人民法院提起诉讼。 （二）损害赔偿数额的计算 新《种子法》第73条第3款规定品种权侵权赔偿数额按如下方法确定：（1）按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；（2）按照侵权人因侵权所获得的利益确定；（3）参照该植物新品种权许可使用费的倍数合理确定；（4）法定赔偿方式确定。上述确定方法的适用具有先后顺序，只有用前一种方法不能确定的情况下，才适用后一种方法进行
确定。对于具体的侵权赔偿数额，新《种子法》不但提高了法定赔偿数额的标准，将法释〔2007〕1号规定的法定赔偿最高额由50万元提高到300万元，而且规定了惩罚性赔偿制度，即对情节严重的品种权侵权行为，可以在上述（1）至（3）种方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。对品种权侵权民事赔偿责任的强化，提高品种权侵权人的侵权成本，在一定程度上，不但对品种权侵权行为有较大的威慑力，同时也将进一步促进品种权人积极维护其合法权益。 （三）涉及公共利益的品种权侵权和假冒授权品种的法律责任 县级以上人民政府农业、林业主管部门处理侵犯植物新品种权案件时，为了维护社会公共利益，责令侵权人停止侵权行为，没收违法所得和种子；货值金额不足5万元的，并处1万元以上25万元以下罚款；货值金额5万元以上的，并处货值金额5倍以上10倍以下罚款。假冒授权品种的，由县级以上人民政府农业、林业主管部门责令停止假冒行为，没收违法所得和种子；货值金额不足5万元的，并处1万元以上25万元以下罚款；货值金额5万元以上的，并处货值金额5倍以上10倍以下罚款。 七、相关对策与建议 通过仔细分析我国农业植物品种保护存在的问题，以及UPOV1991对我国植物新品种保护已经产生或将要产生的影响，无论是我们的政府还是企业都必须做好相应的对策和准备，以应对实践的挑战。 （一）对植物新品种保护制度建设的建议 从国家层面来说，主要有以下四项建议： （1）从外交策略来说，我国可以继续坚持现有的品种权保护水平。 （2）从长远规划来说，必须要考虑植物新品种保护制度的体系化和
规范化，《植物新品种保护条例》的修订或《植物新品种保护法》的制定工作应提上日程。 （3）在过渡阶段，要充分利用立法准备过程解决实践问题，尤其是为实质性派生品种保护规则的实施作好技术准备和鉴定规则、以及涉及转基因植物的安全监管的技术和法律规范等。 （4）相关部门要做好外贸预警工作，提醒与加入UPOV1991相关国家或地区进行农产品贸易的企业，必须注意相关农产品是否会侵犯转口或进口国家的品种权，是否会受到UPOV1991的规制。 （二）对种业企业的建议 从企业层面来说，主要有以下三点建议： （1）要积极申请品种权保护，这是应对实质性派生品种制度实施的最重要的手段。同时在申请品种权保护时要注意新颖性保护，规范提交申请文件和繁殖材料（标准样本），恰当运用异议程序和复审程序。 （2）要重视品种权维护，及时交品种权年费，加强对品种权许可的合同管理，并积极维护品种名称的合理合法使用。 （3）发现品种权侵权应及时救济，根据具体情况选择恰当救济途径，也可以综合利用协商、行政处理和司法保护等救济途径；尤其要注意侵权证据的收集与保护，必要时采用公证手段或请求法院介入调查。
论植物新品种权的保护与救济
