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2018考研法律硕士非法学专业基础课真题及答案解析

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答效力待定得民事法律行为,就是指民事行为成立之后,就是否能发生效力尚不能确定,有待享有形成权得第三人作出追认或拒绝得意思表示来使之有效或无效得法律行为。 效力待定民事法律行为得效力确定基于以下不同法律事实

(1) 真正得权利入行使追认权, 对效力待定得民事法律行为进行事后追认。追认就是—种单方意思表示,无须相对人得同意即可发生法律效力。

(2)善意相对人行使撤销权,从而使效力待定得民事法律行为归千无效。 (3)效力待定得民事法律行为会因特定事实得出现而补正其效力。 54. 简述表演者得权利与表演权得区别。 【参考答案】

表演者得权利,属于邻接权(广义著作权)。表演者,包括演员、演出单位或者其她表演文学、艺术作品得人。表演者对其表演享有邻接权,表演者得邻接权包括人身权利与财产权利。人身权利包括两项 —就是表明表演者身份,二就是保护表演形象不受歪曲。人身权利得保护期不受限制。财产权利包括四项一就是许可她人从现场直播与公开传送其现场表演并获得报酬,二就是许可她人录音录像并获得报酬,三就是许可她人复制、发行录有其表演得录音录像制品并获得报酬,四就是许可她人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬。被许可人以前述规定得方式使用作品,还应当取得著作权人许可并支付报酬。表演者财产权利得保护期为 50 年,截止于该表演发生后第 50 年得 12 月 31 日。

表演权,即公开表演作品,以及用各种手段公开播送作品得表演得权利。属于狭义得著作权,它就是一项权利,属于财产权,保护创作者利益。

四、法条分析题

55、《中华人民共与国刑法》第十六条规定行为在客观上虽然造成了损害结果,但就是不就是出于故意或者过失,而就是由于不能抗拒或者不能预见得原因所引起得,不就是犯罪。请分析“不能抗拒”与“不能预见”得含义 【参考答案】

不能抗拒指行为在客观上虽然造成了损害结果,但不就是出千行为人得故意或者过失,而就是由千不能抗拒得原积所引起得,不就是犯罪。所谓不能抗拒得原因,就是指行为人遭遇到集全部智慧与力量 都无法杭衡、不可能阻止危害结果发生得力噩。这种不可抗力得来源就是多方面得,可以来自大自然,如地 震火山爆发、洪水泛滥、江河决堤等, 也可以来自她人,如遇到土匪袭击等,也可以来自牲畜,如惊马冲撞等也可能来自行为人本人生理疾患或心理障碍,如心脏病发作等。

不能预见“不能预见”就是指根据行为人得主观情况与发生损害结果当时得客观情况,行为人不具有能够预见得条件与能力,损害结果得发生完全出乎行为人得意料之外。

56、《中华人民共与国物权法》第二十条规定当事人签订买卖房屋或者其她不动产物权得协议,为保障将来实现物权,按照约定可能向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记得权利人同意,处分该不动产得,不发生物权效力。

预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记得,预告登记失效。

请分析(1)哪些行为属于该条第一款所称得“处分该不动产”行为? (2)哪些情形应当认定为该条第二款所称得“债权消灭得情形”?

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【参考答案】

(1)处分不动产得行为?

《物权法司法解释一》第四条 未经预告登记得权利人同意,转移不动产所有权,或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权等其她物权得,应当依照物权法第二十条第一款得规定,认定其不发生物权效力。

(2)《物权法司法解释一》第五条 买卖不动产物权得协议被认定无效、被撤销、被解除,或者预告登记得权利人放弃债权得,应当认定为物权法第二十条第二款所称得“债权消灭”。

五、案例分析题

57、甲因故意伤害罪被判处二年有期徒行,刑满释放后第二年,甲得知李某欠朋友乙 2 万元赌债,遂于一天夜晚,伙同乙将李某堵在某宾馆房间内,甲殴打李某致其轻伤,并索要“赌债”。李某表示自己没有带钱,乙威逼李某给家人打电话,要求李某告知家人送 3 万元现金急用。第二天上午 9 时,李某得家人送来 3 万元现金,之后甲将李某释放。

请根据上述材料,回答下列问题并说明理由 (1)甲、乙得行为构成何罪? (2)甲乙具有哪些量刑情节? 【参考答案】

(1)甲乙构成非法拘禁罪与绑架罪。

根据相关司法解释,为索取债务而非法拘禁她人,按照非法拘禁罪处罚,甲与乙为索取债务而非法将李某拘禁在宾馆,构成非法拘禁罪。抢劫罪就是指以非法占有为目得,当场使用暴力、胁迫或者其她方法,强行劫取公私财物得行为。抢劫必须当场获取财物,这里不构成抢劫,应该就是绑架罪。绑架罪就是指以勒索财物为目得绑架她人,或者绑架她人作为入质,或者以勒索财物为目得偷盗婴幼儿 得行为。超过了赌债,所以构成绑架。轻伤属于非法拘禁范围内,不构成故意伤害罪

(2)甲构成累犯,应当从重处罚,非法拘禁致人轻伤从重处罚,甲、乙触犯非法拘禁与绑架罪数罪并罚。甲就是教唆犯,乙就是主犯。甲在有期徒刑执行完毕后两年后再次犯罪,且再次犯罪可能被判处有期判刑以上。故成立一般罪犯,应当从重处罚甲殴打致李某轻伤,应当对非法拘禁罪从重处罚,此外,甲与乙构成非法拘禁罪与绑架罪,应当数罪并罚。所谓—般累犯,就是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后,在 5 年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪得犯罪分子。甲符合累犯构成要件。

58、2014 年 5 月 15 日,甲公司与乙公司签订买卖合同,约定甲公司以乙公司购进 5 台空调, 2 个冰柜,货款总计 60000 元,从 2014 年 10 月起分四期按月支付,每期支付 15000 元。

2014 年 5 月 20 日,乙公司将合同约定得货物全部交给甲公司。5 月 27 日,赵某为甲公司安装空调,期间,赵某不慎将工具掉到楼下,将行人钱某砸伤。经查,赵某系丙公开发中心派遣到乙公司得安装工人,就是丙公司在派遣前对赵某进行了培训。

2014 年 10 月,甲公司支付了第一期货款 1500 元,后一直未支付第二期货款。 请根据上述材料,回答下列问题并说明理由

(1)本案中得买卖合同就是否属于分期付款买卖?

(2)乙公司就是否有权解除与甲公司签订得买卖合同?

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(3)钱某得损害应当由谁承担赔偿责任? 【参考答案】

(1)就是否属于分期付款买卖?

属于分期付款买卖。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题得解释》第三十八条规定合同法第一百六十七条第一款规定得“分期付款”,系指买受人将应付得总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付。题目中分为四期,故为分期付款买卖。 (2)乙就是否有权解除与甲得合同?

有权。《合同法》第一百六十七条 分期付款得买受人未支付到期价款得金额达到全部价款得五分之一得,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。甲(分期付款人)仅支付了第一期得货款,剩余三期均为支付,未付款金额达到全部价款得四分之三,远超五分之一。所以乙公司有权解除合同。

(3)钱某得损害应当由谁来承担?

由乙公司来承担。《侵权责任法》用人单位得人员因执行工作任务造成她人损害得,由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间,被派遣得工作人员因执行工作任务造成她人损害得,由接受劳务派遣得用工单位承担侵权责任劳务派遣单位有过错得,承担相应得补充责任。本题中,赵某在执行工作任务时造成钱某损害,而且派遣单位(丙公司)进行了员工培训,丙公司并无过错,所以由乙公司来承担。

2018考研法律硕士非法学专业基础课真题及答案解析

世纪文都教育科技集团股份有限公司答效力待定得民事法律行为,就是指民事行为成立之后,就是否能发生效力尚不能确定,有待享有形成权得第三人作出追认或拒绝得意思表示来使之有效或无效得法律行为。效力待定民事法律行为得效力确定基于以下不同法律事实(1)真正得权利入行使追认权,对效力待定得民事法律行为进行事后追认。追认就是—种单方意思表示,无须相对人得
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