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法理学讲义-白斌 - 图文

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独角兽网校 法理学:白斌 演绎推理 从一般到个别 归纳推理 从个别到一般 经典方法是三段论 (1)被考察对象的数量尽可能多; (2)被考察对象的范围尽可能广; (3)被考察对象之间的差异尽可能大。 根据两个事物在某些属性上的相似性,推出他们在另一些属性上的相似性。 尽可能将待解释现象的理论上所有可能的原因寻找出来,从中优先选择一种 如果前提为真,结论必定为真。 如果前提为真,结论比较可能为真(或然性) 类比推理 从个别到个别 设证推理 逆推 可接受性依赖于正相似与负相似的数量。 尽可能使结论与待解释现象之间的关系是一种单一的因果关系 【真题】某法院法官在审理案件中推理如下:《刑法》规定,故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;张某殴打他人造成轻伤,所以对其判处二年有期徒刑。这位法官所用的是下列哪一种推理?(08延-1-2) A.类比法律推理 B.归纳法律推理 C.演绎法律推理 D.设证法律推理 第五节 法律解释 (一)法律解释的种类 类型 1、正式解释 (法定、有权解释) 解释主体 类型 特定的国家机关 立法解释、司法解释和行政解释 行政执法人员或者处理具体案件的法官、检察官;普通法院、检察院;普通公民等等 2、非正式解释 有权主体以外的(学理、无权、任意解释) 所有主体 (二)法律解释的方法(约定俗成的,非法定)

种 类 文义解释 (语法、文法、文理解释) 标 志 将解释的焦点集中在语言上,而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理 黑马集训班,尊享专属小班直播,限量赠送北京面授特训,独家考前信息等,优惠价9800元,学员可以升级减学费。

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独角兽网校 法理学:白斌 立法者的目的解释(主观目的解释) 历史解释 比较解释 体系解释(逻辑、系统解释) 客观目的解释 以一定的立法资料为根据,探究立法者当时立法的意图 依据正在讨论的法律问题的历史事实对某个法律规定进行解释 利用外国的立法例和判例学说 联系到系争法条与其他法条的相互关系(追求无矛盾) 探究法律自身的目的,即内在于法律的目的 ★各种解释方法分别指出了在法律解释中需要考虑的不同因素,这些因素的重要性的不同认定会导致解释结论的不同,最终导致法律适用的不确定性,故而需确立解释方法的位阶关系:文义解释→体系解释→立法者目的解释→历史解释→比较解释→客观目的解释。 ★法律解释方法的顺序并非绝对的,而是初步的,即这种优先性关系是可以被推翻的。但一般来说,文义解释优先。 【真题】杨某与刘某存有积怨,后刘某服毒自杀。杨某因患风湿病全身疼痛,怀疑是刘某阴魂纠缠,遂先后3次到刘某墓地掘坟撬棺,挑出刘某头骨,并将头骨和棺材板移埋于自家责任田。事发后,检察院对杨某提起公诉。一审法院根据《中华人民共和国刑法》第302条的规定,认定杨某的行为构成侮辱尸体罪。杨某不服,认为坟内刘某已成白骨并非尸体,随后上诉。杨某对“尸体”的解释,属于下列哪些解释?(12-1-55) A.任意解释 B.比较解释 C.文义解释 D.法定解释 【真题】在一起案件中,主审法官认为,生产假化肥案件中的“假化肥”不属于《刑法》第一百四十条规定的“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”中的“产品”范畴,因为《刑法》第一百四十七条对“生产假农药、假兽药、假化肥”有专门规定。关于该案,法官采用的法律解释方法属于下列哪一种?(08-1-6) A.比较解释 B.历史解释 C.体系解释 D.目的解释 独角兽网校隆重推出黑马集训班,尊享专属小班直播,限量赠送北京面授特训班,独家考前信息等,优惠价9800元,学员可以升级减学费,咨询QQ:800086007,电话:010-57177800,手机:15601237186。

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第三章 法的演进

第一节 法的起源

★法的产生 1、根源 1、经济根源:私有制和商品经济的产生; 2、阶级根源:阶级的产生; 3、社会根源:社会的发展。 2、 主要 标志 【真题】按照摩尔根和恩格斯的研究,下列有关法的产生的表述哪一项是不正确的?(2003-1-1) A.法的产生意味着在社会成员之间财产关系上出现了“我的”、“你的”之类的观念 B.最早出现的法是以文字记录的习惯法 C.法的产生经历了从个别调整到规范性调整的过程 D.法的产生标志着公力救济代替了私力救济 1、特殊公共权力系统即国家的产生; 2、权利和义务观念的形成:出现了权利和义务的分离,产生了私有观念。 3、法律诉讼和司法的出现:公力救济代替了私力救济,文明的诉讼程序取代了野蛮的暴力复仇 第二节 法的发展 一、法的继承和法律移植 特征 表现 例证 法的继承 法的移植 不同历史类型的法律制度之间的延一个国家对同时代其他国家法律制度续和继受(存在时间上的先后关系) (包括国际法律和惯例)的吸收和借鉴 一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受 引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法,使之成为本国法律体系的有机组成部分 如法国资产阶级以奴隶制时代的罗同等发展水平相互学习;落后学先进;马法为基础制定的《法国民法典》 区域性法律统一运动;世界性法律统一运动或法律全球化 注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性;要有适当的超前性;适合本国国情和需要 注意事项 【真题】“法的继承体现时间上的先后关系,法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴,法的移植的范围除了外国的法律外,还包括国际法律和惯例。”

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据此,下列哪些说法是正确的?(2009-1-52)

A.1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承 B.国内法不可以继承国际法

C.法的移植不反映时间关系,仅体现空间关系 D.法的移植的范围除了制定法,还包括习惯法 二、法的现代化的类型 动力来源 特点 内发型法的现代化 由特定社会自身力量产生的法的内部创新 外源型法的现代化 在外部环境影响下,社会受外力冲击,引起思想、政治、经济领域的变革,最终导致法律文化领域的革新 自发、自下而上、缓慢、被动性;依附性(服务于政治、经济变革);反复性 渐进变革 三、当代中国法治现代化的历史进程与特点 正式启动于清末变法改革:以收回领事裁判权为契机,清政府派沈家本、伍廷芳主持修律 属于外源型法的现代化 由被动接受到主动选择; 启动形式是立法主导型。法制建设具有浓厚的“工具”性和“功利”性 法律制度变革在前,法律观念更新在后,思想领域斗争激烈 【真题】关于法律发展、法律传统、法律现代化,下列哪些选项可以成立?(2007-1-56) A.中国法律的现代化的启动形式是立法主导型 B.进入20世纪以后,各国、各民族法律的特殊性逐渐受到普遍关注,民族历史传统可能构成现实法律制度的组成部分 C.在当今经济全球化的背景下,对各国法律进行法系划分已失去了意义 D.法的继承体现时间上的先后关系,法的移植反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴 第三节 法的传统 (一)中国古代法的传统 总论 具体表现 以道德理想主义为基础,基本特征便是强调宗法等级名分。 1、秩序的规范基础:礼法结合、以礼为主; 2、秩序价值基础:等级有序、家族本位; 3、规范的适用:恭行天理、执法原情; 4、法律体系的内部结构:民刑不分、重刑轻民; 5、秩序的形成方式:无讼是求。 黑马集训班,尊享专属小班直播,限量赠送北京面授特训,独家考前信息等,优惠价9800元,学员可以升级减学费。

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(二)法律意识

法律意识是指人们对于法律现象的思想、观念、知识和心理的总称。 特点 类型 【真题】下列哪些选项属于法律意识的范畴?(2011-1-52) A.法国大革命后制定的《法国民法典》 B.西周提出的“以德配天,明德慎罚” C.中国传统的“和为贵”、“少讼”、“厌讼” D.社会主义法治理念 【真题】中国传统戏剧多有剧目涉及中国古代法律观念和法律制度。对此,下列哪些说法是成立的?(2010-1- 57) A.越剧《梁山伯与祝英台》中,祝父强许祝英台婚配马文才的情节,反映了东晋仍然沿袭西周确立的父母之命婚姻缔结原则 B.粤剧《斩娥》中,窦娥被无赖诬陷又被官府错判斩刑的案件,反映了元代对诬告等行为严加处罚的具体法律规范 C.昆曲《十五贯》中,况钟对娄阿鼠偷盗十五贯杀死店主尤葫芦案调查取证的故事,反映了清初明律令、重调查、唯证据的审案观念 D.京剧《徐九经升官记》中,徐九经当官不为民作主,不如回家卖红薯的唱词,反映了清末为官清明、为民父母的法律思想和观念 独角兽网校隆重推出黑马集训班,尊享专属小班直播,限量赠送北京面授特训班,独家考前信息等,优惠价9800元,学员可以升级减学费,咨询QQ:800086007,电话:010-57177800,手机:15601237186。 相对比较稳定,具有一定的连续性 相对独立于法律制度:可能先于法律制度而存在,也可能滞后于法律制度的发展 法律心理 法律思想体系 表面直观的感性认识和情绪,是法律意识的初级形式和阶段 法律意识的高级阶段,以理性化、知识化、体系化为特征 黑马集训班,尊享专属小班直播,限量赠送北京面授特训,独家考前信息等,优惠价9800元,学员可以升级减学费。

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