第六章 建设工程施工合同管理
第一节 建设工程施工合同概述
1.九部委联合发布的两个标准合同文本 标准简明施工合同 施工合同 适用大型复杂工程 范围 ·通用条款 由发包人负责材料和设备的供应,承包人组成 ·专用条款 仅承担施工义务,因此合同条款较少 ·合同附件格式 2.【重点难点】合同附件格式(三项) 项目 内容 ·发包人和承包人的名称 ·施工的工程或标段 合同协议书 (唯一需要双方同时签字盖章的法律文书) ·签约合同价 ·合同工期 ·质量标准 ·项目经理的人选 ·承包人向发包人提交 履约保函 ·履约担保采用保函形式 ·承包人向发包人提交 预付款担保 ·预付款担保采用银行保函 3.【重点难点】履约保函与预付款担保的区别 履约保函 预付款担保 工期在12个月以内的工程 发包人和承包人签订合同之日起,自预付款支付给承包人起生效,至发包人至签发工程移交证书日止(没有到缺陷担保期限 责任期满止,即对承包人保修期内不承止 担担保责任) 采用无条件担保方式,即持有履约采用无条件担保形式(无条件保函,业主保函的发包人认为承包人有严重违约情无需证明承包人违约,只需保函规定的程序担保方式 况时, 即可凭保函向担保人要求予以赔和要求出示相应文件,保证人就应付款,就偿,不需承包人确认。在赔偿要求提出如同承兑票据一样) 后7天内无条件支付 保持担保金额与剩余预付款的金额相等担保金额 担保期间担保金额不变 原则 4.监理人的定义
“受发包人委托对合同履行实施管理的法人或其他组织”,即属于受发包人聘请的管理人,与承包人没有任何利益关系。
监理人在施工合同的履行管理中不是“独立的第三方”,属于发包人一方的人员,但又不同于发包人的雇员,是在授权范围内独立工作。
【重点难点】对监理人的限制性规定
监理人不能与被他管理的主体有利害关系,即不能与承包方(施工单位)和材料、设备的供应商有关系,但未禁止监理人与发包方(建设单位)有关系。
【知识点】监理人的职权
(1)在发包人授权范围内,负责发出指示、检查施工质量、控制进度等现场管理工作。 (2)在发包人授权范围内独立处理合同履行过程中的有关事项。
(3)承包人收到监理人发出的任何指示,视为已得到发包人的批准,应遵照执行。
(4)在合同规定的权限范围内,独立处理或决定有关事项,如单价的合理调整、变更估价、索赔等。 【知识点】监理人在施工合同履行中的核心地位
(1)监理人应公平合理地处理合同履行过程中涉及的有关事项。
(2)除合同另有约定外,承包人只从总监理工程师或被授权的监理人员处取得指示。发包人对施工工程的任何想法通过监理人的协调指令来实现;承包人的各种问题也首先提交监理人。
签发的进度付款证书说明已完全扣清预付款(3)监理有权确定,但无权决定。
【知识点】监理人只能“确定”,不能“决定”
在协调处理事项中,如双方不能达成一致,总监理工程师应认真研究审慎“确定” 后通知当事人双方并附详细依据。
监理人对有关问题的处理不用决定,而用确定一词,即表示总监理工程师提出的方案或发出的指示并非最终不可改变,任何一方有不同意见均可按照争议的条款解决。
【知识点】监理人的指示
监理人未能按合同约定发出指示、指示延误或指示错误而导致承包人施工成本增加和(或)工期延误,由发包人承担赔偿责任。
监理人无权免除或变更合同约定的发包人和承包****利、义务和责任。
【2015年真题】根据《标准施工合同》,关于监理人指示的说法,错误的是( )。 A.发布指示前与当事人双方协商,尽量达成一致 B.监理人的指示无权免除合同约定的承包人义务 C.监理人的指示无权变更合同约定的承包****力 D.监理人的指示有权变更合同约定的发包人义务 【正确答案】D
【答案解析】本题考查的是施工合同管理有关各方的职责。选项D错误,监理人无权免除或变更合同约定的发包人和承包****利、义务和责任。参见教材P77。
【2014年真题】根据《标准施工合同》,关于监理人的地位和职责的说法,正确的有( )。 A.监理人是受发包人聘请的合同履行管理人 B.监理人是施工合同履行中独立的第三方 C.监理人在授权范围内独立开展工作
D.监理人具有施工合同管理所有事项的决定权 E.监理人有对承包人进行施工管理的指示权 【正确答案】ACE
【答案解析】本题考查的是施工合同管理有关各方的职责。选项A,监理人是受发包人委托对合同履行实施管理的法人或其他组织,即属于受发包人聘请的管理人。选项B,由于监理人不是施工合同的当事人,在施工合同的履行管理中不是“独立的第三方”,属于发包人一方的人员,但又不同于发包人的雇员。选项D,监理不是一切行为均遵照发包人的指示,而是在授权范围内独立工作。参见教材P77。
第二节 施工合同的订立
1.合同文件的组成 (1)合同协议书; (2)中标通知书;
(3)投标函及投标函附录;(注意不是招标文件) (4)专用合同条款; (5)通用合同条款; (6)技术标准和要求; (7)图纸;
(8)已标价的工程量清单;
(9)其他合同文件— 经合同当事人双方确认构成合同的其他文件。 【2014年真题】根据《标准施工合同》,施工合同文件包括( )。 A.招标文件
B.投标函及投标函附录 C.委托监理协议书 D.投标企业定额标准 『正确答案』B
『答案解析』本题考查的是合同文件。合同的组成文件包括:合同协议书;中标通知书;投标函及投标函附录;专用合同条款;通用合同条款;技术标准和要求;图纸;已标价的工程量清单;经合同当事人双方确认构成合同的其他文件。参见教材P78。
【重点难点】合同文件优先解释次序及歧义的解释
【2016年真题】根据《标准施工合同》,当中标通知书、图纸和专用合同条款出现含义或内容矛盾时,合同文件优先解释的顺序是( )。
A.图纸→专用合同条款→中标通知书 B.图纸→中标通知书→专用合同条款 C.中标通知书→图纸→专用合同条款 D.中标通知书→专用合同条款→图纸 『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是合同文件。合同文件的组成:(1)合同协议书;(2)中标通知书;(3)投标函及投标
函附录;(注意不是招标文件)(4)专用合同条款;(5)通用合同条款;(6)技术标准和要求;(7)图纸;(8)已标价的工程量清单;(9)其他合同文件—经合同当事人双方确认构成合同的其他文件。参见教材P78。
【2015年真题】根据《标准施工合同》,就图纸、通用合同条款和已标价的工程量清单而言,优先解释的顺序是( )。
A.已标价的工程量清单—通用合同条款—图纸 B.已标价的工程量清单—图纸—通用合同条款 C.通用合同条款—已标价的工程量清单—图纸 D.通用合同条款—图纸—已标价的工程量清单 『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是合同文件。合同文件解释顺序为:(1)合同协议书;(2)中标通知书;(3)投标函及投标函附录;(4)专用合同条款;(5)通用合同条款;(6)技术标准和要求;(7)图纸;(8)已标价的工程量清单;(9)其他合同文件——经合同当事人双方确认构成合同的其他文件。参见教材P78。
【知识点】中标通知书的含义及内容 2.订立合同时需要明确的内容
【知识点】投标文件中部分内容允许修改
承包人的承诺文件作为合同组成部分,并非指整个投标文件。
投标文件中的部分内容在订立合同后允许进行修改或调整,如施工前应编制更为详尽的施工组织设计、进度计划等。
【知识点】发包人提供图纸的期限和数量
标准施工合同适用于发包人提供图纸,承包人负责施工的建设项目(图纸一般由甲方提供)。
如果承包人有专利技术且有相应的设计资质,可能约定由承包人完成部分施工图设计。此时应明确承包人的设计范围,提交设计文件的期限与数量,监理人签发图纸修改的期限等。
【2016年真题】根据《标准施工合同》,如果承包人有专利技术且有相应设计资质,双方约定由承包人完成部分工程施工图设计时,需要在订立合同时明确的内容有( )。
A.发包人提交施工图审查的时间 B.承包人的设计范围 C.承包人提交设计文件的期限 D.承包人提交设计文件的数量 E.监理人签发图纸修改的期限 『正确答案』BCDE