证人的所在单位或者住处进行，但是必须出示人民检察院或者公安机关的证 明文件。在必要的时候，也可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证 言。询问证人应当个别进行。 十七条规
定：“侦查人员询问证人，可以到证人的所在单位或者住处进行”，
“在必
《六机关规定》第17条规定：刑事诉讼法第九
要的时候，也可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言”。侦查人 员询问证人，应当依照刑事诉讼法第九十七条的规定进行，不得另行指定其 他地点。《人民检察院刑事诉讼规则》第一百五十九条规定：询问证人，可 以到证人的所在单位、住处进行，检察人员应当出示人民检察院的询问证人 通知书和工作证。必要时，也可以通知证人到人民检察院提供证言。询问证 人应当个别进行。可见选项 A、B、C正确。 32.
某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时，陈某潜逃。下列哪一
选项是正确的？
A. 应当中止对陈某、姚某的审查起诉
B. 可以对陈某中止审查起诉，对姚某继续审查起诉
C. 应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理，对姚某继续审查起诉 D. 应当将全案退回公安机关，待抓获陈某后再继续审查起诉 【答案】B
【逐项解析】《检察规则》第二百七十三条规定：“在审查起诉过程中 犯罪嫌疑人潜逃或者患有精神病及其他严重疾病不能接受讯问，丧失诉讼行 为能力的，人民检察院可以中止审查。
共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的，
对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查；对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进 行。中止审查应当由办案人员提出意见，部门负责人审核， 需要撤销中止审查决定的，参照前款规定办理”。由此可知
报请检察长决定。 B为正确答案。
33. 某市中级人民法院判处被告人死缓。被告人没有上诉，检察机关没有抗 诉。该
案经省高级人民法院核准后，被害人不服，提出申诉。如果提起审判 监督程序，下列哪一选项是正确的？ A. 由市人民检察院提出抗诉 B. 由省人民检察院提起审判监督程序
C. 由市中级人民法院院长提交本院审判委员会处理 D. 由省高级人民法院院长提交本院审判委员会处理 【答案】D
【逐项解析】《刑事诉讼法》第二百零五条规定：“各级人民法院院长对 本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法 律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已 经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律 效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再 审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级 人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有 错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的 案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清 楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。”本案中，生效裁判的作 出法院是该省高级人民法院，因此，如果要提起审判监督程序，只有最高人 民检察院、最高人民法院和该省高级人民法院才有权启动审判监督程序。 有D项正确。
34. 庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任 鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确 的？ A. 法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回
只
B. 法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定 C. 李某应否回避需提交法院院长决定 D. 李某应否回避需提交检察院检察长决定 【答案】D
【逐项解析】《刑事诉讼法》第二十八条规定：“审判人员、检察人员、侦 查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要 求他们回避：（一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；（二）本人 或者他的近亲属和本案有利害关系的；（三）担任过本案的证人、鉴定人、 辩护人、诉讼代理人的；（四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处 理案件的。”本题符合法定的回避情形， A项错误。
最高人民法院《关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第三 十条规定：“当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申 请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长 或者检察委员会决定。”因此 D项正确，B、C错误。
35. 辛某到县公安机关报案称其被陈某强奸，公安机关传讯了陈某，陈某称 他与辛某是恋爱关系。公安机关遂作出不立案决定，并向辛某送达了不立案 通知书。辛某对不立案决定不服而采取的哪一项措施不符合法律规定？ A. 向该公安机关申请复议 B. 要求县检察院撤销该不立案决定 C. 请求该县检察院进行立案监督 D. 向该县法院提起自诉 【答案】B
【逐项解析】《刑事诉讼法》第八十六条规定：“人民法院、人 民检察院或者公安机
关对于报案、控告 、举报和自首的材料，应当按照管
辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立 案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时 候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申 请复议。”因此 A项合法。 《刑事诉讼法》第八十七条规定：“人民检察院认为公安机关对应当立案侦 查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件 而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不 立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公 安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。”因此
如果人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立， 而不是撤销该不立案决
定。《刑事诉讼法》第一百七十条规定：“自诉案件包括下列案件：
（一）告诉才处理的案件；（二）被害人有证据证明的轻微刑事案件；（三） 被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑 事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。\因 此D项合法。 36.
检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的 行为属
C项合法，B项不合法。 应当通知公安机关立案，
于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的
侵占行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确 的？ A. 裁定驳回起诉 B. 裁定终止审理 C. 迳行作出无罪判决 D. 以侵占罪作出有罪判决 【答案】B
【逐项解析】《刑诉解释》第一百七十六条规定：“人民法院应 当根据案件的具体情形，分别作出裁判
：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成 立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指 控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；
（三）案
件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告 被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指 控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件事实部分清楚， 证据确
实、充分的，应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足部分， 依法不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣 告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控
制自己行为的时候造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不 负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限，并且不是必须追诉或者经特赦令 免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；
对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应 当判决宣告被告人无罪。”根据该条第（二）项的规定，当法院认定的罪名 与检察院起诉的罪名不一致时，法院有权以自己认定的罪名作出有罪判决。
本题似乎应当选 D。但是，侵占罪属于刑法规定的告诉才处理的犯罪，而本 案中没有告诉，因此D项是错误的。根据《刑事诉讼法》第十五条 的规 定 “有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者 不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：（一）情节显著轻微、危害不大， 不认为是犯罪的；（二）犯罪已过追诉时效期限的；（三）经特赦令免除刑 罚的；（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；（五） 犯罪嫌疑人、被告人死亡
2007年国家司法考试试卷二真题解析
